**新十大勞動爭議疑點(diǎn)、難點(diǎn)、熱點(diǎn)問題全解與應(yīng)對

課程大綱

**編 嚴(yán)重違紀(jì)違規(guī)的解析與應(yīng)對

1. 如何應(yīng)對勞動者拒簽《警告信》

2. 如何應(yīng)對勞動者拒交《檢討書》或否認(rèn)違紀(jì)違規(guī)事實(shí)

3. 如何進(jìn)行違紀(jì)員工的事實(shí)調(diào)查和證據(jù)固定

4. 處理違紀(jì)違規(guī)員工的**時(shí)段是什么

5. 如何規(guī)避或降低因直線部門經(jīng)理擅自口頭辭退員工，從而導(dǎo)致的違法解除風(fēng)險(xiǎn)

6. 企業(yè)如何避免因勞動者不辭而別/無故曠工而導(dǎo)致的仲裁或訴訟

7. 錄音、錄像、電子郵件、手機(jī)短信等作為證據(jù)材料的風(fēng)險(xiǎn)及其應(yīng)對

8. 如何界定“嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度”

9. 如何先發(fā)制人地制定規(guī)章制度

10. 如何確保規(guī)章制度的合理、合法性

11. 以集團(tuán)公司名義制定的規(guī)章制度的適用性問題

12. 單方解除勞動合同不事先將理由通知工會的風(fēng)險(xiǎn)

（案例一）

第二編 協(xié)商一致解除勞動合同的解析與應(yīng)對

1. 能否再法定標(biāo)準(zhǔn)之下支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金

2. 如何預(yù)防法定標(biāo)準(zhǔn)下支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的法律風(fēng)險(xiǎn)

3. 近一年來為何協(xié)商一致解除勞動合同案件比例大幅上漲？其根本原因是什么

4. 實(shí)踐中制造業(yè)存在大量“自離”的員工，“自離”究竟有哪些法律風(fēng)險(xiǎn)

5. 用人單位如何規(guī)范離職管理以及離職手續(xù)辦理

（案例二）

第三編 不勝任工作解除勞動合同的解析與應(yīng)對

1. 如何正確理解“不勝任工作”的含義及其三個(gè)要素

2. 不勝任工作解除合同的條件和流程

3. 哪些人員不適用“不勝任工作”條款

4. 試用期以“不勝任工作”為由解除勞動合同是否存在風(fēng)險(xiǎn)，該如何化解

5. 如何設(shè)定衡量勞動者是否“勝任工作”的依據(jù)

6. 如何避免因“不勝任工作”而進(jìn)行調(diào)崗的法律風(fēng)險(xiǎn)

7. 勞動者的績效目標(biāo)或考核標(biāo)準(zhǔn)，是否需要確認(rèn)

（案例三）

第四編 工資標(biāo)準(zhǔn)的確認(rèn)及加班費(fèi)支付問題的解析與應(yīng)對

1. 用人單位未與勞動者就降低工資一事進(jìn)行書面形式的變更勞動合同，能否認(rèn)定用人單位克扣工資

2. 哪些情形不屬于“無故拖欠”勞動者工資

3. 勞動合同對加班費(fèi)計(jì)算基數(shù)無明確約定時(shí)，實(shí)務(wù)中如何確定加班費(fèi)計(jì)算基數(shù)

4. 不同工資制度下，如何認(rèn)定和計(jì)算加班費(fèi)

5. 未經(jīng)批準(zhǔn)，自行加班，離職后追討加班費(fèi)，企業(yè)該如何應(yīng)對

6. 工作/法定節(jié)假日加班，能否安排補(bǔ)休而不予支付加班費(fèi)

（案例四）

第五編 績效獎(jiǎng)及年終獎(jiǎng)支付問題的解析與應(yīng)對

1. 如何設(shè)定科學(xué)、合理的績效考核目標(biāo)

2. 如何確?？冃Э己四繕?biāo)的效力

3. 如何規(guī)避離職員工追討年終獎(jiǎng)

4. 如何區(qū)分“年終獎(jiǎng)”與“在職員工激勵(lì)獎(jiǎng)”

（案例五）

第六編 工傷保險(xiǎn)待遇相關(guān)法律問題的解析與應(yīng)對

1. 關(guān)于工傷的界定

2. 不得認(rèn)定工傷的情形

3. 怎樣理解“上下班途中”

4. 發(fā)生工傷事故，用人單位需承擔(dān)哪些費(fèi)用

5. 如何應(yīng)對工傷員工借故拒絕復(fù)工并不斷休假

6. 勞動者能否同時(shí)要求用人單位和第三方支付人身傷害賠償

7. 用人單位能否以商業(yè)保險(xiǎn)替代工傷賠償

8. 如何簽訂工傷事故的私下和解協(xié)議

9. 停工留薪期的確定

10. 如何應(yīng)對未足額繳納社保所產(chǎn)生的工傷保險(xiǎn)待遇差額問題

（案例六）

第七編 調(diào)崗調(diào)薪相關(guān)法律問題的解析與應(yīng)對

1. 如何才能做到單方面的調(diào)薪，且**大程度地降低企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)

2. 用人單位可以單方調(diào)崗的法律情形

3. 其他用人單位可以單方調(diào)崗的情形

4. 勞動合同中可否明確約定調(diào)崗調(diào)薪的條件

5. 關(guān)于調(diào)崗調(diào)薪的相關(guān)法律規(guī)定

（案例七）

第八編 試用期相關(guān)法律問題的解析與應(yīng)對

1. 糾正“試用期間用人單位可以無條件解除勞動合同”的錯(cuò)誤認(rèn)知

2. “應(yīng)當(dāng)向勞動者說明理由”的潛臺詞

3. 違法約定試用期/延長試用期的法律后果（2N）

4. 違法解除的比支付經(jīng)濟(jì)賠償金（2N）更為嚴(yán)重的后果

5. 防止出現(xiàn)試用期違法解除的三條基本措施

6. 合同僅約定試用期的風(fēng)險(xiǎn)

7. 非全日制用工中約定試用期的法律風(fēng)險(xiǎn)

8. 勞動者崗位職責(zé)/要求/目標(biāo)的設(shè)定與有效簽收

9. 如何撰寫《試用不合格通知書》

10. 處理不合格員工的**時(shí)段

11. 試用期以“不勝任工作”為由解除勞動合同的風(fēng)險(xiǎn)

（案例八）

第九編 招聘入職與勞動合同訂立相關(guān)法律問題的解析與應(yīng)對

1. 如何從制度上防范勞動者的應(yīng)聘欺詐

2. 應(yīng)聘期間與入職之后提交虛假資料的應(yīng)對策略與措施

3. 《入職通知書》與《錄用通知書》的異同及其表述風(fēng)險(xiǎn)

4. 《入職登記表》、《員工手冊》、《勞動合同》上關(guān)于欺詐行為的個(gè)人聲明的法律責(zé)任

5. 出具《離職證明》的法律意義

6. 入職體檢的必要性

7. 關(guān)于“如實(shí)告知”、“有權(quán)了解”、“如實(shí)說明”的法律內(nèi)涵與具體實(shí)踐

8. 何時(shí)訂立書面勞動合同為**

9. 用人單位自行擬定勞動合同文本的風(fēng)險(xiǎn)

10. 工作地點(diǎn)可能出現(xiàn)變動/搬遷的風(fēng)險(xiǎn)與預(yù)防

11. 勞動合同文本中“可以約定事項(xiàng)”的充分利用

12. 勞動者惡意拖延或拒簽勞動合同的風(fēng)險(xiǎn)與應(yīng)對

13. 法人代表、董事長、專職股東等應(yīng)否簽訂勞動合同

14. 補(bǔ)簽或倒簽勞動合同是否有效

15. 未簽勞動合同應(yīng)支付雙倍工資，其計(jì)算基數(shù)是基本工資還是工資總額

16. 未簽訂勞動合同滿1年，第2年開始是否仍需繼續(xù)支付雙倍工資

（案例九）

第十編 培訓(xùn)服務(wù)期、保密協(xié)議、競業(yè)限制及違約金相關(guān)法律問題的解析與應(yīng)對

1. 合同期滿，但培訓(xùn)服務(wù)期尚未結(jié)束的3條應(yīng)對措施

2. 用人單位不得要求勞動者支付關(guān)于服務(wù)期約定的違約金的情形

3. 用人單位試用期不能要求勞動者支付培訓(xùn)違約金的情形

4. 服務(wù)期與正常工資調(diào)整

5. 保密、競業(yè)限制、競業(yè)禁止的區(qū)別與聯(lián)系

6. 保密與競業(yè)限制的訂立、補(bǔ)償與范圍

7. 違約金約定的原則

8. 競業(yè)限制的年限

9. 競業(yè)限制的補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)

10. 競業(yè)限制的具體操作技巧

11. 用人單位可以約定違約金的兩種情形

12. 勞動者賠償責(zé)任的三個(gè)構(gòu)成要件

（案例十）

附錄一：視頻分析 互動演練——經(jīng)典案例分享與測試

1．唐僧的行為會構(gòu)成哪些法律風(fēng)險(xiǎn)

2．唐伯虎是否構(gòu)成欺詐應(yīng)聘

3．楊子榮是否構(gòu)成欺詐應(yīng)聘

4．余則成是否負(fù)有保密責(zé)任/競業(yè)限制/競業(yè)禁止義務(wù)/責(zé)任

附錄二：廣東省2015年度六大城市勞動爭議案件的疑點(diǎn)難點(diǎn)熱點(diǎn)問題分析

1．廣東省六大主要城市勞動爭議案件類型數(shù)量占比有所變化，但工資爭議（35%）、勞動合同解除爭議（33%）和社會保險(xiǎn)待遇爭議（17%）仍居前三位。

（圖一：廣東省六大主要城市勞動爭議類型狀況分布）

1.1 勞動合同解除和工資爭議在勞動爭議案件中占比約三分之二左右；

1.2 未簽勞動合同的爭議逐年減少；

1.3 社保待遇爭議逐年上升。

2．勞動合同解除爭議的基本狀況

（圖二：廣東省六大主要城市勞動合同解除爭議具體類型狀況分布）

2.1 協(xié)商一致（21%）

排**位，究其原因，乃《廣東省高級人民法院、廣東省勞動人事爭議仲裁委員會關(guān)于審理勞動人事爭議案件若干問題的座談會紀(jì)要》第29條規(guī)定：勞動者與用人單位均無法證明勞動者的離職原因，可視為用人單位提出且經(jīng)雙方協(xié)商一致解除勞動合同，用人單位應(yīng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

2.2， 嚴(yán)重違規(guī)（17%，難點(diǎn)）

排第二位，以此為由解除勞動合同關(guān)系而被認(rèn)定為違法解雇的，珠海為62.5%。從判例分析結(jié)果顯示，導(dǎo)致用人單位敗訴的原因主要有四類——

一是規(guī)章制度制定程序不合法；

二是證據(jù)不足，違規(guī)事實(shí)無法固定；

三是解除勞動合同的程序瑕疵；

四也是**為突出的敗訴原因則是認(rèn)定勞動者違規(guī)的嚴(yán)重程度的合理性不足。

2.3 未足額支付工資（占比13%）

2.4， 解除爭議中其他典型類型（15%，不勝任工作和客觀情況發(fā)生變化，難點(diǎn)）

（1）不勝任工作

占比8%。珠海市用人單位敗訴率為50％?；谂欣芯糠治鲲@示，導(dǎo)致用人單位敗訴的主要原因包括——

A，由于事先沒有明確的崗位要求及考核標(biāo)準(zhǔn)，導(dǎo)致無法舉證證明“不勝任工作”的具體內(nèi)容；

B，未能提供有效證據(jù)證明勞動者存在“不勝任工作”的事實(shí)；例如：用人單位僅提供其單方制作的會議記錄或通知，而無任何經(jīng)勞動者簽字確定的資料或其他直接證據(jù)等；

C，未能提供規(guī)章制度已經(jīng)民主程序制定以及已向勞動者公示的證據(jù)；

D，未能提供證據(jù)證明在對勞動者進(jìn)行調(diào)崗處理之前，已對“不勝任”的事實(shí)進(jìn)行調(diào)查確認(rèn)；

E，即使有證據(jù)證明勞動者“不勝任工作”，但未經(jīng)調(diào)崗或培訓(xùn)即強(qiáng)制解除勞動合同關(guān)系。

（2）客觀情況發(fā)生變化（7%）

A，“客觀情況發(fā)生變化”是指勞動合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生變化，致使勞動合同無法履行且無法達(dá)成變更勞動合同協(xié)議的情形。

B，全省“客觀情況發(fā)生變化”占比為7%。但珠海占比為17.5％；此類型案件中，用人單位敗訴的約為20％。

C，判例研究分析顯示，導(dǎo)致用人單位敗訴（或被認(rèn)定為違法解除的）的主要原因包括：未能舉證構(gòu)成客觀變化足以導(dǎo)致勞動合同無法履行的情況、未能提供有效證據(jù)證明履行了協(xié)商程序。

建議如下——

（1）規(guī)范用人單位的離職管理，包括離職制度、離職程序，尤其是離職文件；

（2）基于司法實(shí)踐及裁判規(guī)則，對于嚴(yán)重違規(guī)、客觀發(fā)生變化、不勝任工作等用人單位難以把握的難點(diǎn)問題，應(yīng)重點(diǎn)分享法律智慧，提供法律操作指引。

3．工資爭議的基本狀況

（圖三：廣東省六大主要城市工資爭議具體類型狀況分布）

3.1 工資標(biāo)準(zhǔn)爭議居首位（23%）

原因在于工資爭議中凡涉及到加班費(fèi)、拖欠克扣工資、年休假工資、獎(jiǎng)金以及計(jì)算經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金等都會涉及到工資標(biāo)準(zhǔn)的確認(rèn)；該數(shù)據(jù)亦暴露出仍有很多企業(yè)在薪資結(jié)構(gòu)及薪資條設(shè)計(jì)方面尚不規(guī)范。

3.2 加班費(fèi)仍然是突出問題（21%，單位勝訴率高）

但判例分析結(jié)果顯示，勞動者主張用人單位“未支付加班費(fèi)”多數(shù)未能夠得到法律的支持，其中珠海約為83％，中山市約為93%。

用人單位勝訴率高的主要原因是：《廣東省高級人民法院、廣東省勞動爭議仲裁委員會關(guān)于適用<勞動爭議調(diào)解仲裁法>、<勞動合同法>若干問題的指導(dǎo)意見》（粵高法發(fā)[2008]13號）第二十七條發(fā)揮了主要貢獻(xiàn)；該條規(guī)定，用人單位與勞動者雖然未書面約定實(shí)際支付的工資是否包含加班工資，但用人單位有證據(jù)證明已支付的工資包含正常工作時(shí)間工資和加班工資的，可以認(rèn)定用人單位已支付的工資包含加班工資。但折算后的正常工作時(shí)間工資低于當(dāng)?shù)?*低工資標(biāo)準(zhǔn)的除外。

3.3 拖欠和克扣工資大幅減少（15%）

該類爭議用人單位敗訴的，珠海約為45％。

判例研究分析顯示，導(dǎo)致用人單位敗訴的原因主要為：用人單位未能舉證證明已向勞動者按時(shí)足額支付工資，例如：工資條無勞動者簽字確認(rèn)、無證據(jù)證明勞動者缺勤等等。雖然如此，但隨著用人單位的工資管理進(jìn)一步規(guī)范，這類案件將會逐年減少。

3.4 獎(jiǎng)金爭議數(shù)量增長（14%）

此類爭議用人單位敗訴的，珠海市占比為20%。

判例研究分析顯示，導(dǎo)致用人單位敗訴的主要原因?yàn)椋河萌藛挝浑m已制定績效獎(jiǎng)金或年終獎(jiǎng)金制度，明確標(biāo)準(zhǔn)，但無實(shí)際考核之實(shí)；這也暴露出很多企業(yè)將考核制度當(dāng)成了擺設(shè)，而未實(shí)際執(zhí)行。

建議如下——

（1）規(guī)范用人單位的薪資管理，包括薪資結(jié)構(gòu)、薪資制度，尤其是薪資條等文件；

（2）規(guī)范用人單位的獎(jiǎng)金制度與考核管理，協(xié)助用人單位真正落實(shí)考核的執(zhí)行；

（3）規(guī)范用人單位的加班管理，引導(dǎo)和促進(jìn)用人單位合法加班。

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