基于新《公司法》與強監(jiān)管背景下的公司治理與運作規(guī)范（1-2天）

課程3：基于新《公司法》與強監(jiān)管背景下的公司治理與運作規(guī)范（1-2天）課程設(shè)計思路
近2年來，隨著《民法典》的出臺，《刑法》、《證券法》、《上市公司治理準則》、《上市公司章程指引》、滬深交易所上市規(guī)則、監(jiān)管規(guī)則、信批規(guī)則等大量的法律法規(guī)隨即也作出了很多調(diào)整，在當前強監(jiān)管的態(tài)勢下，有限公司、股份公司、上市公司、國有企業(yè)等不同性質(zhì)的企業(yè)在實際運營中如何做到合法合規(guī)，滿足監(jiān)管要求是本課程的出發(fā)點。
2023年12月29日，《中華人民共和國公司法》修訂稿經(jīng)十四屆全國人大常委會第七次會議審議通過，將于2024年7月1日起正式實施。本次修訂刪除2018版16個條文，新增、修改228個條文，其中實質(zhì)性修改112個條文。全文共15章，266條，3.08萬字。新《公司法》為未來“公司治理”監(jiān)管與運作的指明了大方向。
以公司治理的基本理論為主線，從股東大會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理層、具體運作和信息披露為著重點，結(jié)合當前各領(lǐng)域新法規(guī)、新政策的變化，對大量近幾年發(fā)生的熱點案例進行深入解讀，從不同側(cè)面給出規(guī)范“公司章程”的寫作范本，形成公司在頂層設(shè)計上對沖風險的一整套機制。
內(nèi)容提要
本課程主要介紹公司治理概念、形式、要素和目標，股東大會、董事會構(gòu)成及議事規(guī)則，公司法關(guān)于公司治理的規(guī)定，公司章程中應約定的大事，高管層如何進行激勵，股權(quán)架構(gòu)中最重要的7條生命線。
課程收益
了解公司治理的基本概念；
了解股東大會設(shè)置、權(quán)利與決議；
了解董事會權(quán)利與設(shè)置方式；
了解公司法關(guān)于公司治理的規(guī)定；
了解公司章程中應約定的大事；
了解高管股權(quán)激勵的形式；
了解股權(quán)架構(gòu)中最重要的7條生命線。
授課對象
公司董事會、監(jiān)事會成員、公司總裁、副總裁、法律顧問等高級管理人員
課程大綱
第一章 一張圖快速了解公司治理
公司治理的起源及概念
一句話說清委托代理關(guān)系
案例：董明珠的內(nèi)部人控制
案例：格力 5折 推員工持股計劃
案例：牧原股份（002714）限制性股票激勵計劃
概念解析：控股股東、實控人
案例：伊利、蘇寧，無控股股東和實控人的企業(yè)
案例：第一大股東變了，但控股股東+實控人都不變
案例：關(guān)于控制的認定——以國盛金控為例
案例：持股65%的重要合資公司未納入報表合并范圍
案例：螞蟻集團回應科創(chuàng)板問詢：為何實控人是馬云而非阿里巴巴
案例：阿里巴巴的“內(nèi)部合伙人制度”
上市公司共同實際控制人的認定
公司為何要治理
案例：大股東利用優(yōu)勢地位作出向關(guān)聯(lián)公司轉(zhuǎn)移資產(chǎn)，小股東可照此辦理
滬深交易所修訂退市規(guī)則 2020.12.31.
案例：膽兒肥了，連上交所都敢懟？
案例：3名董事對三季報不保真
《國有企業(yè)參股管理暫行辦法》 國資委 2023.09.13.
案例：因內(nèi)控報告被出具否定意見，鼎龍文化被ST
內(nèi)部控制缺陷的劃分與披露
《關(guān)于強化上市公司及擬上市企業(yè)內(nèi)部控制建設(shè)，推進內(nèi)部控制評價和審計的通知》 財政部 證監(jiān)會 2023.12.08.
上市公司監(jiān)管指引第8號——上市公司資金往來、對外擔保的監(jiān)管要求 證監(jiān)會、公安部、國資委、銀保監(jiān)會 2022.01.28.
什么是“治理”
公司治理結(jié)構(gòu)中的制衡關(guān)系
良好的公司治理的特征
案例：什么是激勵機制
案例：從機制角度看香港“賣樓花”為什么少有爛尾
要理解公司治理，還要明確主體和客體
公司治理與管理行為之比較
案例：當當網(wǎng)
案例：為什么把“利益相關(guān)者利益最大化”排在第三位
公司治理的基本目標
公司形式的劃分
“股份公司章程”關(guān)于“股東大會會議通知”的范例
上市公司年報披露前注意事項
第二章 股東大會權(quán)利、決議與表決
股東大會的權(quán)利
《國有企業(yè)、上市公司選聘會計師事務所管理辦法》 財政部、國資委、證監(jiān)會 2023.02.20.
召開股東會、董事會提前通知的時間
股東會召集主體
股東會通知
股東會、臨時股東會召開情形
股東會決議的種類和內(nèi)容
案例：杉杉股份（600884）控制權(quán)爭奪解析——從《民法典》《公司法》角度
案例：“…以上”還可以這么理解
上市公司什么情況下可回購公司股票 證監(jiān)會 2023.12.15.
案例：90億離婚案被質(zhì)疑變相套現(xiàn)？
集合競價與大宗交易
二級市場減持規(guī)范
案例：我樂家居——讓交易所都傻了
被動減持也要遵從主動減持規(guī)范
離婚、解散清算、分立等也需遵從以下限制
股東會“表決”的約定
案例：大股東虛構(gòu)股東會單方形成的決議不具有法律效力
案例：與持股90%的大股東簽訂增資協(xié)議并實際投資，最終竟未取得股東資格
境外投資者持股比例的三條紅線
案例：工商登記并非公司章程的生效要件
案例：公司章程可規(guī)定股東會有權(quán)對股東罰款，但應明確罰款的標準、幅度
關(guān)于未足額繳納出資——新《公司法》2024
非貨幣財產(chǎn)出資存在的問題及規(guī)范
案例：非貨幣財產(chǎn)出資后出現(xiàn)財產(chǎn)貶值的如何處理?
關(guān)于虛假出資、抽逃出資——新《公司法》2024
案例：出資不實股東在債權(quán)受償中遵從“深石原則”
案例：注冊資本金的“認繳制”并不代表公司可以肆意妄為
關(guān)于認繳制 ——新《公司法》2024
關(guān)于實施《中華人民共和國公司法》注冊資本登記管理制度的規(guī)定（征求意見稿）
國務院 2024年7月1日起施行
關(guān)于提前繳納出資——新《公司法》2024
案例：被免職法定代表人霸占公章，造成損失承擔連帶責任
關(guān)于法定代表人——新《公司法》2024
股東占用公司資產(chǎn)，《公司章程》可規(guī)定“占用即凍結(jié)”
案例：公司章程規(guī)定“退休或離職即退股” 的條款有效嗎？
《公司章程》條款設(shè)計——“員工股東離職即退股”
獲股權(quán)激勵的員工離職怎么辦？
關(guān)于有限公司回購股票的規(guī)定——新《公司法》2024
案例：股東雖未在股東會決議上簽字，但已知情且已實際履行該決議的，不得再主張該決議無效
案例：身份證被借用登記為公司股東，被冒名股東是否需要對公司債務承擔相應責任？
股東會議的表決方式
《公司章程》可對“表決權(quán)”自行約定
代理投票常態(tài)化、固定化——衍生“表決權(quán)委托”(附3個案例)
案例：表決權(quán)委托與一致行動人
案例：表決權(quán)委托+定增，碧水源搖身變央企
案例：離婚平分股份，妻子放棄部分表決權(quán)，公司實控人未發(fā)生變更
案例：協(xié)議轉(zhuǎn)讓+原實控人放棄表決權(quán)——年內(nèi)A股最大并購案產(chǎn)生
一致行動人與協(xié)議要素與2種簽法
案例：擅自結(jié)婚不公告——罰你！
案例：股東在股東會表決時違反一致行動協(xié)議約定的，股東會可直接根據(jù)一致行動協(xié)議的安排記票
關(guān)于關(guān)聯(lián)關(guān)系——新《公司法》2024
案例：只有經(jīng)由全體股東一致同意，出資比例與股權(quán)比例不一致的約定才有效
關(guān)于同股不同權(quán)——新《公司法》2024
國內(nèi)AB股架構(gòu)的要求
公司為什么要做市值管理
30億的市值意味著什么？
案例：喜馬拉雅融資歷程及估值
案例：快狗打車（HK.2246）市值跌破A輪融資
案例：Keep（3650.HK）終于上市了
金融資本對公司治理的影響
案例：康美藥業(yè)（600518）財務造假
關(guān)于賠償責任——新《公司法》2024
“完善的公司治理”是約束職業(yè)經(jīng)理人的，不是激發(fā)企業(yè)家精神的
股東會能否授權(quán)董事會修改公司章程——不建議！(附3個案例)
關(guān)于授權(quán)董事會——新《公司法》2024
“控股股東不得干預公司的決策及生產(chǎn)經(jīng)營活動”可寫入《公司章程》(附2個案例)
《公司章程》中應明確規(guī)定股東知情權(quán)的權(quán)利主體、行使權(quán)利的方式、范圍以及必要的程序
《公司章程》可對“委托他人參加股東會”作出個性化規(guī)定(附2個案例)
《公司章程》應明確“關(guān)聯(lián)股東回避”原則
上市公司關(guān)聯(lián)交易豁免提交股東會審議情形
案例：股東是否可用已設(shè)定抵押權(quán)的財產(chǎn)出資？
案例：即使文件上的簽名并非本人所簽,但有其他證據(jù)證明當事人對公司成立知情且出資的,不能否定其股東身份
案例：公司轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)時股東可請求回購股權(quán)，法院如何認定"主要財產(chǎn)"
業(yè)務重組，如何判定主營業(yè)務發(fā)生/未發(fā)生重大變化？
關(guān)于未足額繳納出資、虛假出資、抽逃出資——新《公司法》2024
《公司章程》可規(guī)定中小投資者進行單獨計票
《公司章程》可明確約定監(jiān)事財務檢查權(quán)
案例：實際出資人若要實現(xiàn)隱名股東顯名化，須經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意
隱名股東簽署《股權(quán)代持協(xié)議》中應包含的七個重要條款
案例：對于外部第三人而言，股權(quán)登記具有公信力，隱名股東對外不具有公示股東的法律地位
股權(quán)在上市公司不得代持
案例：個人獨資企業(yè)解散后原投資人需償還企業(yè)債務
股東大會會議記錄
關(guān)于“三會”記錄
第三章 董事會的設(shè)置、權(quán)利與決議
案例：公司控制權(quán)爭奪——董事長
案例：董事長是不是勞動關(guān)系？
案例：董事會召集通知中未直接載明議題，但載明將對公司章程某條款作出決議的，視為議題明確
《中央企業(yè)董事會工作規(guī)則（試行）》國資委 2021.09.08.
關(guān)于股東會的召集——新《公司法》2024
關(guān)于董事長的選任和罷免——新《公司法》2024
《公司章程》可明確董事長財務審批權(quán)
案例：章程規(guī)定了小股東的董事、人事提名權(quán)
關(guān)于授權(quán)董事會——新《公司法》2024
關(guān)于臨時提案權(quán)——新《公司法》2024
案例：把特定人名字寫入公司章程具有永久效力嗎？
案例：與公司董事長簽署的合同也未必有法律效力
單層制董事會
關(guān)于股份有限公司董事會的設(shè)立——新《公司法》2024
關(guān)于審計委員會——新《公司法》2024
案例：從Sam被解雇，看OpenAI治理結(jié)構(gòu)
各委員會的主要職責
雙層制董事會
業(yè)務網(wǎng)絡(luò)模式董事會
我國董事會模式探討
董事概念的界定
國有企業(yè)公司章程制定管理辦法 （國資委、財政部，2020.12.31.）
《上市公司獨立董事管理辦法》 證監(jiān)會 2023.09.04.起實施
上市公司獨立董事規(guī)則 （征求意見稿）證監(jiān)會 2021.11.26.
《公司章程》關(guān)于獨立董事條款范例
美國外部董事承擔個人責任極其罕見
案例：因為獨立董事發(fā)表獨立意見，海利得敗訴
如何界定獨立董事的勤勉義務
關(guān)于董事會召開——新《公司法》2024
上市公司董事會提案合規(guī)管理
關(guān)于董監(jiān)高任職資格、不得兼任的要求——新《公司法》2024
案例：被罷免董事長帶50多人沖擊董事會
滬深交易所對董監(jiān)高的任職要求
董監(jiān)高不得兼任的要求
董事資格的界定
董事能力的要求
關(guān)于忠實義務與商業(yè)機會——新《公司法》2024
關(guān)于董事的人數(shù)和任期——新《公司法》2024
關(guān)于解任董事——新《公司法》2024
《公司章程》中可明確約束“董事的義務”
案例：董事的義務
案例：如何判斷董事謀取公司的商業(yè)機會?
董事會的權(quán)利
董事會會議備忘錄與集體責任
滬深交易所對董秘的任職要求
董事人數(shù)、任期、辭職
罷免董事應履行的程序
如何設(shè)置“金色降落傘”
《公司章程》可增設(shè)“交錯選舉董事”條款
董事辭職
案例：如何認定表見代理
關(guān)于董事會表決——新《公司法》2024
案例：董事會決議的撤銷
關(guān)于股東會、董事會決議不成立——新《公司法》2024
關(guān)于董事投棄權(quán)票與盡到忠實勤勉義務——新《公司法》2024
董事的履職評價主要內(nèi)容（共10條）
國企兼職外部董事履職責任
上市公司年報與董事會相關(guān)的文件
第四章 監(jiān)事履職
新《證券法》第82條 2020年3月1日起實施
關(guān)于監(jiān)事、監(jiān)事會——新《公司法》2024
對董事會的履職評價
對高管的履職評價
對監(jiān)事的履職評價
上市公司年報與監(jiān)事會相關(guān)的文件
第五章 公司擔保與股權(quán)轉(zhuǎn)讓
關(guān)于擔?！隆豆痉ā?024
關(guān)于解散公司——新《公司法》2024
關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓——新《公司法》2024
關(guān)于股東知情權(quán)——新《公司法》2024
關(guān)于股東會/董事會決議撤銷——新《公司法》2024
國有獨資企業(yè)、國有獨資公司對外擔保
《國有企業(yè)參股管理暫行辦法》 國資委 2023.09.13.
關(guān)于加強中央企業(yè)融資擔保管理工作的通知 國資委 2021.10.09.
案例：恒大事件始末
《公司章程》可對“擔保”進行約定
上市公司下列擔保事宜需公開披露
案例：擔保中的表見代理
案例：公司法定代表人越權(quán)簽署對外擔保協(xié)議是否有效？
案例：罕見！董事會對否定意見內(nèi)部控制審計報告持反對意見
“審計意見”到底是啥意思？
《公司章程》可對“股權(quán)轉(zhuǎn)讓”進行約定
案例：股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格發(fā)生重大變化，擬轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東應當重新通知其他股東行使優(yōu)先購買權(quán)
案例：網(wǎng)絡(luò)司法拍賣中如何實施優(yōu)先購買權(quán)
案例：股權(quán)轉(zhuǎn)讓款分期支付，買方未付到期款項達到全部價款1/5，賣方不享有法定解除權(quán)
案例：股權(quán)轉(zhuǎn)讓無須經(jīng)配偶同意
關(guān)于股權(quán)繼承
案例：股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議解除后，出讓方能自然恢復股東資格嗎?
案例：股權(quán)轉(zhuǎn)讓雙方“應當預見”，而沒有“預見”，損失共同承擔
第六章 與公司治理有關(guān)的特別事項
有限責任公司中小股東在特定條件下的退出機制（附2個案例）
有限責任公司的股東可以查閱公司財務會計賬簿
案例：法人股東派出董事已對公司財務狀況知情，并不妨礙其行使查閱賬目的權(quán)利
股東知情權(quán)章程范例
關(guān)于股東知情權(quán)——新《公司法》2024案例：公司有權(quán)拒絕股東查賬，但需舉證“有不正當目的且有損害公司利益的可能”
案例：新股東可以翻舊賬
股東訴訟的規(guī)定
保障會計師事務所的獨立性
職工代表在監(jiān)事會中的比例不得低于三分之一
關(guān)于公司決議的撤銷（附1個案例）
何為輕微瑕疵
公司分配利潤，由董事會制定分配方案、由股東會負責審批
關(guān)于解散公司——新《公司法》2024
案例：公司雖盈利，但股東會長期失靈，仍可解散公司
案例：公司與股東約定公司未按時完成投產(chǎn)任務時須向股東賠償，當屬無效，但如有過錯，部分賠償
第七章 信息披露
關(guān)于信息披露——新《公司法》2024
關(guān)于減資、分立、合并——新《公司法》2024
關(guān)于質(zhì)押的信息披露規(guī)則
案例：公司悄悄減資，不通知已知債權(quán)人，減資股東要承擔補充賠償責任
上市公司領(lǐng)導講話避雷指南
大股東及其一致行動人之間轉(zhuǎn)讓股份的信息披露
內(nèi)幕信息知情人登記
案例：李甫、劉丹利用內(nèi)幕信息交易新日恒力被罰
案例：3個關(guān)聯(lián)交易案例
關(guān)聯(lián)交易在IPO中的核查要點
上市公司自律監(jiān)管規(guī)則適用指引第3號——信息披露分類監(jiān)管 上交所 2020.11.24.
突擊入股再上緊箍咒：《監(jiān)管規(guī)則適用指引——關(guān)于申請首發(fā)上市企業(yè)股東信息披露》 證監(jiān)會 2021.02.05.
解讀SPAC
《企業(yè)會計準則第8號——資產(chǎn)減值》
前七章綜合案例：曙光股份年度股東大會驚現(xiàn)2份公告
第八章 高管的約束與股權(quán)激勵
關(guān)于經(jīng)理的解聘——新《公司法》2024
高管的勤勉義務《公司章程》建議條款
《公司章程》可設(shè)置總經(jīng)理的實質(zhì)性解聘條款
高管的勤勉義務可寫入《公司章程》
《公司章程》中應明確界定“高管”范圍
關(guān)于高級管理人員的界定——新《公司法》2024
案例：總監(jiān)不是法定的高級管理人員，不承擔競業(yè)限制義務
案例：監(jiān)事不受競業(yè)限制約束
案例：內(nèi)幕交易的認定
高層管理者激勵機制
高層管理者的約束機制
案例：一般管理人員對公司違法事項還要承擔制止或舉報責任
上市公司獨董、監(jiān)事不得享受股權(quán)激勵
股權(quán)激勵的作用
案例：喬家大院的股權(quán)激勵
案例：華為的股權(quán)激勵
制定股權(quán)激勵方案的關(guān)注點
案例：萬科的項目股權(quán)分享機制
案例：聯(lián)想到底是誰的？
概念解析：GP和LP
股票期權(quán)激勵的成本計算
股權(quán)激勵中定向增發(fā)、回購的優(yōu)劣勢對比
股權(quán)激勵中哪些業(yè)績考核指標易受監(jiān)管關(guān)注（附3個案例）
虛擬股權(quán)激勵方案設(shè)計步驟
對標上市做股權(quán)激勵
案例：華為的員工激勵計劃——虛擬利潤分享
案例：萬華化學的員工激勵政策
股權(quán)激勵過程中重點關(guān)注公允價值
創(chuàng)業(yè)企業(yè)股權(quán)稀釋過程
第九章 國有企業(yè)公司治理
國有企業(yè)公司治理
關(guān)于國家出資公司的特別規(guī)定——新《公司法》2024
國有企業(yè)治理體制的多因素分析框架
案例：從“王老吉”之爭看國有企業(yè)“法人理性”不連貫
目標約束下的國有企業(yè)治理原則
案例：國有金股唯一案例
什么是“三重一大”？
“三重一大”制度的基本原則
“三重一大”事項的界定
總體上的程序要求
研究重大決策事項的程序要求
研究重要人事任免的程序要求
研究重要投資項目的程序要求
研究大額資金使用的程序要求
紀律監(jiān)督
國企“三重一大”的決策程序及機理
黨委、董事會、經(jīng)理層的基本定位
到底什么是黨委的“把方向、管大局、促落實”
關(guān)于進一步深化法治央企建設(shè)的意見 （國資委 2021.11.01.）
國企黨委書記、董事長、總經(jīng)理權(quán)力清單
第十章 股權(quán)架構(gòu)中最重要7條生命線
案例：擅自結(jié)婚不公告——罰你！
案例：股東在股東會表決時違反一致行動協(xié)議約定的，股東會可直接根據(jù)一致行動協(xié)議的安排記票
股權(quán)架構(gòu)中最重要7條生命線
新《證券法》關(guān)于5%的新規(guī) 2019.12.28.
到底什么是5%？——《上市公司收購管理辦法》
關(guān)于對賭協(xié)議的最新規(guī)定《監(jiān)管規(guī)則適用指引——發(fā)行類第4號》2023年2月17日
案例：董事、高管變化導致IPO被否
案例：如果他們都有問題呢？
注冊制下對公司穩(wěn)定的要求——《首次公開發(fā)行股票注冊管理辦法》 2023.02.17.
以控股為目的的增資怎么計算？
股權(quán)比例計算——1.合并前無持股關(guān)系
股權(quán)比例計算——2.合并前有持股關(guān)系
關(guān)于公司合并——新《公司法》2024
第十一章 管理公司治理中的風險
來自于董事會的風險
來自經(jīng)營層的風險
最新《上市公司治理準則》中關(guān)于高管層的要求 證監(jiān)會 2018年9月30日
何為ESG評測？關(guān)于社會責任——新《公司法》2024
附件1：國有企業(yè)“黨建工作寫入公司章程”條款范例
附件2：國《公司治理風險管理指南》 ---GB/T26317-2010
總結(jié)案例：這家公司挺?！鎯骸盁o人駕駛”？

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