職業(yè)經(jīng)理人如何防范合同法律風(fēng)險(xiǎn)(ppt)
職業(yè)經(jīng)理人如何防范合同法律風(fēng)險(xiǎn)
前 言
1、企業(yè)是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的主體，職業(yè)經(jīng)理人是現(xiàn)代企業(yè)管理的主體，職業(yè)經(jīng)理人是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中的精英階層。因此，職業(yè)經(jīng)理人應(yīng)當(dāng)用法律思維管理與經(jīng)營(yíng)企業(yè)，從而充分實(shí)現(xiàn)企業(yè)的法治。
2、在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，會(huì)同是企業(yè)業(yè)務(wù)合同的紐帶。合同履行的好壞，不僅直接影響企業(yè)利潤(rùn)的實(shí)現(xiàn)和健康發(fā)展，同時(shí)也決定職業(yè)經(jīng)理人職位的穩(wěn)定。
3、從合同產(chǎn)生、履行到終止，都充滿著矛盾，而這種矛盾的解決，不僅需要職業(yè)經(jīng)理人具有嫻熟的業(yè)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，同時(shí)也要求其具有強(qiáng)烈的法律意識(shí)和管理水平，而這三個(gè)方面綜合到一起，即為職業(yè)經(jīng)理人的素養(yǎng)問(wèn)題。因此，主觀上的修養(yǎng)，客觀上的能力是職業(yè)經(jīng)理人必備的條件。
4、從根本上講，防范企業(yè)合同風(fēng)險(xiǎn)，關(guān)鍵在于職業(yè)經(jīng)理人的法律意識(shí)的增強(qiáng)和防范合同風(fēng)險(xiǎn)的能力培養(yǎng)。

“打工皇帝” 陳久霖傾覆“中航油”案
“打工皇帝”陳久霖
陳久霖簡(jiǎn)歷

1961年10月，出生于湖北黃岡市浠水縣竹瓦鎮(zhèn)下的寶農(nóng)村。
1982年8月，考入北京大學(xué)東方語(yǔ)言文學(xué)系學(xué)習(xí)越南語(yǔ)。
1987年7月，畢業(yè)后進(jìn)入民航北京管理局，任局長(zhǎng)辦公室英文翻譯。還曾在《中國(guó)民航報(bào)》做過(guò)短暫的文字工作。
1988年，中國(guó)民航總局改革開(kāi)始。陳久霖嘗試著選擇了從民航北京管理局分離出來(lái)的中國(guó)國(guó)際航空公司。
1990年，中國(guó)國(guó)際航空公司同德國(guó)漢莎航空公司成立合資企業(yè)北京飛機(jī)維修工程有限公司。陳久霖作為外國(guó)專(zhuān)家助理全程參與了這個(gè)項(xiàng)目。
1993年2月，放棄德國(guó)留學(xué)機(jī)會(huì)，離開(kāi)北京飛機(jī)維修工程有限公司，轉(zhuǎn)而加入中國(guó)航空油料總公司，馬上參與了四個(gè)外商談判項(xiàng)目。
1997年7月，中航油新加坡子公司因經(jīng)營(yíng)不善處于休眠狀態(tài)，總公司決定采取競(jìng)爭(zhēng)上崗、遴選第三任總經(jīng)理。陳久霖接受董事會(huì)任命。
1999年，被新加坡的《聯(lián)合早報(bào)》冠以“航油大王”之稱(chēng)。
2003年，獲得了各種各樣的榮譽(yù)，同年當(dāng)選為“亞洲經(jīng)濟(jì)新領(lǐng)袖”。
2004年11月，中國(guó)航油巨虧事件爆發(fā)。
2005年6月，被關(guān)進(jìn)新加坡女皇鎮(zhèn)拘留所，面對(duì)15項(xiàng)指控。
2006年3月，承認(rèn)六項(xiàng)控罪，新加坡法庭裁決。

成也陳久霖
“稀水英杰闖南洋，
初到無(wú)本好凄涼；
苦心經(jīng)營(yíng)三五載，
美名傳播至故鄉(xiāng)。 ”
《回顧創(chuàng)業(yè)感想》一詩(shī)，是陳久霖回想當(dāng)年的感慨，但句中更多是慣有的躊躇滿志。
陳久霖的成績(jī)
中航油（新加坡）公司是一家1993年成立的中方控股企業(yè)，成立之后就處于持續(xù)虧損狀態(tài)，到陳久霖接受時(shí)凈資產(chǎn)僅為21.9萬(wàn)美元。但在他接手之后，公司業(yè)績(jī)迅速有起色，并很快壟斷了中國(guó)國(guó)內(nèi)航空油品市場(chǎng)的采購(gòu)權(quán)。到2003 年，中航油（新加坡）公司的凈資產(chǎn)已經(jīng)超過(guò)1億美元，總資產(chǎn)達(dá)到30億美元。 2001年12月6日，中航油（新加坡）公司又成功在新加坡上市，并相繼收購(gòu)了上海浦東國(guó)際機(jī)場(chǎng)航空油料有限責(zé)任公司33%的股權(quán)，以及西班牙最大的石油儲(chǔ)運(yùn)企業(yè)CLH公司5%的股權(quán)，將公司從一家純粹的石油貿(mào)易企業(yè)，轉(zhuǎn)型為實(shí)業(yè)、工程與貿(mào)易的多元化能源投資公司。陳久霖領(lǐng)導(dǎo)的中航油（新加坡）公司也因出色的業(yè)績(jī)而獲得多項(xiàng)榮譽(yù)，包括被連續(xù)兩次評(píng)為新加坡“最具透明度”的上市公司，公司發(fā)展過(guò)程被編為案例收入新加坡國(guó)立大學(xué)的MBA課程，同時(shí)也曾被《求是》雜志作為正面案例探討中國(guó)國(guó)有企業(yè)的發(fā)展方向。陳久霖本人也以490萬(wàn)新元的高年薪被稱(chēng)作是新加坡的“打工皇帝”。
敗也陳久霖
陳久霖的敗績(jī)
然而從2004年起陳久霖掌控的中航油開(kāi)始在未經(jīng)國(guó)家有關(guān)機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)的情況下擅自從事石油衍生品期權(quán)交易，在初期小有斬獲之后迅速出現(xiàn)虧損，在2004年末石油期貨價(jià)格迅速攀升之時(shí)，陳久霖做出錯(cuò)誤判斷，出售大量看漲期權(quán)（即所謂賣(mài)空），最終導(dǎo)致5.5億美元的巨額虧損。而在2004年11月公司巨額虧損被揭露之前，陳久霖被指蓄意隱瞞虧損事實(shí)，甚至在10月公布的公司第三季度報(bào)告中稱(chēng)公司依然盈利，誤導(dǎo)投資者。此外，他本人與中航油母公司據(jù)信也在事件被披露之前在新加坡證券交易市場(chǎng)拋售大量中航油（新加坡）公司的股票，因此涉嫌內(nèi)部交易。
“打工皇帝”陳久霖
“打工皇帝”陳久霖鋃鐺入獄
2006年3月15日，陳久霖在新加坡法院就被指控的六條罪名認(rèn)罪，其中包括2004年串謀詐欺德意志銀行，并偽造財(cái)務(wù)文件、發(fā)表虛假或誤導(dǎo)性的聲明、從事內(nèi)線交易、沒(méi)有及時(shí)向新加坡交易所披露其公司蒙受巨額虧損等。
2006年3月21日，新加坡初等法院對(duì)陳久霖做出如下判決：陳久霖必須在新加坡服刑四年零三個(gè)月，同時(shí)被判處罰款三十三萬(wàn)五千新元。
“打工皇帝”陳久霖
“資本少帥”周益明 合同詐騙案
周益明合同詐騙案
周益明合同詐騙案
周益明是浙江省慈溪市人，學(xué)歷：大專(zhuān)，1994年畢業(yè)于浙江省甬江財(cái)經(jīng)學(xué)院。 2002年12月31日組建明倫集團(tuán)，2003年3月收購(gòu)明星電力28%的股份，成為第一大股東，入主上市公司四川明星電力股份有限公司，當(dāng)時(shí)年僅29歲。 2003年，31歲的周益明以9.8億元身價(jià)躋身《福布斯》中國(guó)內(nèi)地富豪榜，名列第207位。短短十年，一個(gè)鮮活的“少帥”活躍在中國(guó)高端資本圈，坐擁數(shù)十億資產(chǎn)，堪為傳奇。
耀眼光環(huán)背后深藏危機(jī)。周益明在用各種匪夷所思的手法，將自己打造成“資本少帥”的同時(shí)，也給自己埋下了一顆定時(shí)炸彈。這枚炸彈最終在2005年12月中旬開(kāi)始引爆，既炸傷了自己，同時(shí)也幾乎要炸沉了明星電力這艘“爛船”。
2006年,周益明因“合同詐騙罪”被判處無(wú)期徒刑。他成為中國(guó)資本市場(chǎng)上首個(gè)以合同詐騙形式掏空上市公司而被起訴的高管。
周益明合同詐騙案





周益明合同詐騙案
2006年，遂寧市中級(jí)法院認(rèn)為：原深圳市明倫集團(tuán)采取虛構(gòu)資產(chǎn)、隱瞞真相、修改章程、改組董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)等手段，非法占有明星電力4.6億余元人民幣和1074余萬(wàn)美元，折合人民幣5.5億元。周益明等6名高管以欺詐手段獲得明星電力公司股權(quán)、以違規(guī)拆借巨額資金掏空明星電力，致使去年明星電力出現(xiàn)巨額虧損，每股收益僅為1.16元，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，以合同詐騙罪追究周益明等6人的刑事責(zé)任。
周益明合同詐騙案
周益明合同詐騙案
周益明合同詐騙案
1995年，時(shí)年21歲的周益明從甬江財(cái)經(jīng)學(xué)院畢業(yè)，便帶著滿腔抱負(fù)在北京合伙做電子進(jìn)出口貿(mào)易，歷任北京盛華科源科技開(kāi)發(fā)有限公司業(yè)務(wù)助理、總經(jīng)理。
隨后周益明盯上汽車(chē)防霧燈生意，南下?lián)螐V東金安沙汽車(chē)科技開(kāi)發(fā)有限公司總經(jīng)理。在他的爭(zhēng)取下，該公司成為公安部在粵定點(diǎn)生產(chǎn)汽車(chē)防霧燈的第一家企業(yè)。據(jù)周益明自己所講的故事，當(dāng)時(shí)做這個(gè)產(chǎn)品的一共有17家，其中16家虧損，只有他的公司賺到了錢(qián)。時(shí)年23歲的周益明就此淘到第一桶金，超過(guò)1000萬(wàn)元人民幣。
周益明合同詐騙案
2002至2003年的明星電力收購(gòu)戰(zhàn)，讓周益明立刻成了資本市場(chǎng)上的焦點(diǎn)人物。周益明先后擊敗了娃哈哈、健力寶等知名公司，以3.8億的高價(jià)（全部以現(xiàn)金支付）收購(gòu)了這家上市公司28.14％國(guó)家股，如愿當(dāng)上了這家四川老牌績(jī)優(yōu)上市公司的掌舵人，成為四川上市公司中最年輕的董事長(zhǎng)。
周益明合同詐騙案
頂著“福布斯年輕富豪”光環(huán)的周益明，在入主明星電力時(shí)凈資產(chǎn)實(shí)際為負(fù)數(shù)，那么他是如何取得明星電力價(jià)值3.8億元控股權(quán)的呢？明星電力是四川省遂寧市380萬(wàn)人口水、電、氣的主要供應(yīng)商。 2002年8月，周益明得知明星電力欲轉(zhuǎn)讓28.14%的國(guó)有股，價(jià)值為3.8億元。當(dāng)時(shí)的明星電力沒(méi)有外債，企業(yè)流動(dòng)資金達(dá)1億元，良好的資產(chǎn)狀況引起了他的濃厚興趣。
周益明合同詐騙案
獲得此信息，周益明立即著手成立深圳市明倫集團(tuán)并與遂寧接洽，為了收購(gòu)明星電力股權(quán)臨時(shí)組建的明倫企業(yè)集團(tuán)，在尚未完成工商注冊(cè)時(shí)就與遂寧市政府進(jìn)行洽談。
當(dāng)周益明于2002年12月組建明倫集團(tuán)時(shí)，其注冊(cè)資金僅有5750萬(wàn)元。怎么樣才能使明倫集團(tuán)有收購(gòu)能力呢？
周益明采取了虛構(gòu)事實(shí)、提供虛假收購(gòu)方案和虛假資產(chǎn)報(bào)告等一系列手段：以10萬(wàn)元買(mǎi)來(lái)深圳某公司，用8000萬(wàn)元銀行貸款進(jìn)行反復(fù)倒賬，虛增母公司及7個(gè)子公司的注冊(cè)資本金3億元；用11萬(wàn)元買(mǎi)來(lái)深圳市一會(huì)計(jì)師事務(wù)所做的2001年、2002年兩份虛假的審計(jì)報(bào)告，內(nèi)容顯示公司總資產(chǎn)27億元、凈資產(chǎn)12億元。而實(shí)際上，2002年尚未完成工商注冊(cè)的虛構(gòu)明倫企業(yè)集團(tuán)中的核心企業(yè)明倫光電，其納稅額僅為3145元，納稅最少的一家公司僅為200元。在2003年3月收購(gòu)明星電力前，明倫集團(tuán)凈資產(chǎn)負(fù)債達(dá)7000余萬(wàn)元。
周益明合同詐騙案
周益明合同詐騙案
經(jīng)過(guò)一番運(yùn)作，周益明先后從三家銀行共貸款4.22億元，其中3.8億元用于收購(gòu)明星電力股權(quán)。得知周益明貸款的目的是收購(gòu)明星電力股權(quán)，三家銀行均提出完成收購(gòu)后要將明星電力股權(quán)質(zhì)押在銀行的貸款條件。得到周益明的承諾后，某銀行高管還為周益明出謀劃策，巧妙地規(guī)避監(jiān)管做了一個(gè)“過(guò)橋貸款”的方案，以企業(yè)流動(dòng)資金的名義給周益明放貸，使周益明如愿收購(gòu)了明星電力。
周益明合同詐騙案
明倫企業(yè)集團(tuán)成為明星電力第一大股東后，周益明以大股東身份成為明星電力的董事長(zhǎng)，從2003年6月至2005年11月間，通過(guò)指使明倫集團(tuán)高管人員將明星電力的資金以“對(duì)外投資”的名義，瘋狂拆借資金轉(zhuǎn)入明倫集團(tuán)及周益明私人控制的公司。在工商登記中，表面上這些公司與周益明沒(méi)有關(guān)系，而實(shí)際上是周益明的私人企業(yè)，且大多數(shù)是空殼公司，在全國(guó)大約有10多家。經(jīng)查明，通過(guò)上述手段，周益明等人共非法占有明星電力公司資金4.6億余元人民幣和1074余萬(wàn)美元。
周益明合同詐騙案
“周益明合同詐騙”案呈現(xiàn)在我們面前一幅“民營(yíng)企業(yè)家”掏空國(guó)有上市公司的犯罪流程圖：
（1）中介機(jī)構(gòu)瘋狂造假，一夜之間虛構(gòu)出周益明27億元的身價(jià)；
（2）銀行高管出謀劃策，讓周益明用貸款收購(gòu)股權(quán)；
（3）國(guó)有股權(quán)轉(zhuǎn)讓決策草率，引狼入室；
（4）國(guó)企高管內(nèi)外勾結(jié)，放任周益明大肆侵吞國(guó)有資產(chǎn)。這四步欺詐術(shù)其實(shí)并不高明，但是幾乎所有監(jiān)管環(huán)節(jié)都被擊穿，周益明順利地實(shí)現(xiàn)了“空手套白狼”，涉案金額高達(dá)7.6億元。同時(shí)，也使“資本少帥” 周益明走向了毀滅。    
“創(chuàng)新天才”李捷（李會(huì)民） “月球大使館”案

北京月球村航天科技發(fā)展有限公司首席執(zhí)行官李捷
公司掛牌月球大使館賣(mài)月球土地每英畝地標(biāo)價(jià)298元
美國(guó)人丹尼斯•霍普

1980年11月22日，美國(guó)人丹尼斯•霍普向聯(lián)合國(guó)、美國(guó)、前蘇聯(lián)發(fā)布《所有權(quán)聲明》，聲稱(chēng)月球及水星、金星、火星、木星、土星等八大行星及相應(yīng)衛(wèi)星歸其所有，上述星球的礦藏、水、石油及液體也歸其所有。同日，丹尼斯•霍普就其主張向美國(guó)舊金山土地管理部門(mén)備案，交納相關(guān)費(fèi)用，在美國(guó)內(nèi)華達(dá)州建立了月球大使館總部及銀河系政府，自稱(chēng)月球頭人及銀河系政府執(zhí)行官。并在中國(guó)設(shè)立了月球大使館，指定李會(huì)民為月球大使館大中華區(qū)大使，以北京月球村航天科技發(fā)展有限公司的名義對(duì)外銷(xiāo)售。
2005年9月5日及10月5日，北京月球村航天科技發(fā)展有限公司首席執(zhí)行官李捷（身份證用名：李會(huì)民）以每英畝2美元的價(jià)格從美國(guó)人丹尼斯•霍普處購(gòu)進(jìn)月球土地7110.32英畝，金星及火星土地各2000英畝，付款22220.64美元，另付許可費(fèi)4166.68美元，共計(jì)26387.32美元（折合人民幣214030元）。
月球大使館案始末

●2005年9月5日，“月球大使館”成立。
●10月8日，“月球大使館”的負(fù)責(zé)人李捷宣稱(chēng)要賣(mài)月球上的土地。
●10月19日，“月球大使館”宣布正式開(kāi)盤(pán)，
●10月28日，“月球大使館”被朝陽(yáng)工商分局以涉嫌投機(jī)倒把叫停。
●11月23日，朝陽(yáng)工商分局告知“月球大使館”：擬對(duì)其作出責(zé)令退款、吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照和罰款5萬(wàn)元的處罰決定。李捷遂提出不服處罰決定，申請(qǐng)召開(kāi)聽(tīng)證會(huì)的請(qǐng)求。
●12月6日，“月球大使館”召開(kāi)聽(tīng)證會(huì)。
●2006年 10月20日,北京市海淀區(qū)法院公開(kāi)宣判，駁回原告北京月球村航天科技有限公司的訴訟請(qǐng)求。

“您購(gòu)買(mǎi)月球的哪一塊土地？”
2005年9月29日，該公司印制月球土地所有權(quán)證3000冊(cè)，自10月14日至10月28日，該公司以月球土地為每英畝人民幣298元價(jià)格，共向34個(gè)人銷(xiāo)售出43英畝月球土地，銷(xiāo)售款計(jì)人民幣14304元。上述銷(xiāo)售月球土地的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)引起了社會(huì)公眾和新聞媒體的強(qiáng)烈關(guān)注。
2005年10月14日，朝陽(yáng)工商分局對(duì)該公司銷(xiāo)售月球土地情況進(jìn)行了檢查。依據(jù)《工商行政管理機(jī)關(guān)行政處罰暫行規(guī)定》于2005年10月14日予以立案調(diào)查，至2005年11月16日調(diào)查終結(jié)。經(jīng)北京市工商行政管理局認(rèn)定，當(dāng)事人的行為違反了《投機(jī)倒把行政處罰暫行條例》，屬于擾亂社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)秩序的投機(jī)倒把行為。對(duì)當(dāng)事人擬做出處罰：1、責(zé)令退回財(cái)物；2、罰款5萬(wàn)元；3、吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照。
收到行政處罰通知書(shū)
行 政 聽(tīng) 證 會(huì)
行 政 訴 訟
不 服 法 院 判 決
行政相對(duì)人李捷的觀點(diǎn)
李捷認(rèn)為，自己出售的物品沒(méi)有違反中國(guó)的法律規(guī)定。雖然《月球協(xié)定》明確禁止任何個(gè)人對(duì)地外空間中不動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)，并認(rèn)定太空資源是“人類(lèi)共同的遺產(chǎn)”，但中國(guó)并沒(méi)有加入這個(gè)協(xié)定。他說(shuō)在中國(guó)沒(méi)有任何一部法律對(duì)出售月球土地作出過(guò)限制性規(guī)定，也未出臺(tái)過(guò)“月亮法”或“月亮管理?xiàng)l例”等，出售月球土地并沒(méi)有違反我國(guó)法律。李捷還認(rèn)為，自己銷(xiāo)售的標(biāo)的物不屬于國(guó)家特許經(jīng)營(yíng)商品，不是法律、行政法規(guī)規(guī)定的專(zhuān)營(yíng)、專(zhuān)賣(mài)和專(zhuān)控物品或其他限制買(mǎi)賣(mài)的物品，因此不應(yīng)受到特別限制。 
法 院 判 決
北京市海淀法院認(rèn)為：我國(guó)于1983年12月30日加入《外層空間條約》。該條約第一條第一款規(guī)定：探索和利用外層空間（包括月球和其他天體），應(yīng)為所有國(guó)家謀福利和利益，屬于全人類(lèi)的開(kāi)發(fā)范圍。該條約第二條規(guī)定，各國(guó)不得通過(guò)主權(quán)要求、使用或占領(lǐng)等方法，以及其他任何措施，把外層空間（包括月球和其他天體）據(jù)為己有。從以上條約內(nèi)容可以看出，任何國(guó)家均不能對(duì)月球主張所有權(quán)，不得在月球上設(shè)定所有權(quán)。因此，原告月球村公司在本案中所提到的月球土地所有權(quán)在我國(guó)是沒(méi)有法律依據(jù)的，也是不合法的。而如果月球土地所有權(quán)不存在，則月球土地不可能成為被買(mǎi)賣(mài)的標(biāo)的物，不能成為商品。

一、合同及合同法的概念
合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。需要指出的，婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份的協(xié)議，適用其他法律規(guī)定。 《合同法》有廣義和狹義概念。狹義是指調(diào)整和規(guī)范因合同而發(fā)生的當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的專(zhuān)門(mén)法律，即1999年10月1日實(shí)施的《合同法》；廣義為與合同有關(guān)的諸如：《擔(dān)保法》、《證券法》、《保險(xiǎn)法》、《海商法》等均包括調(diào)整合同關(guān)系的法律規(guī)范，這些法律規(guī)范共同構(gòu)成了廣義的合同法。
二、簽訂合同的主體資格
《合同法》第九條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。”
從法理上講，民事權(quán)利能力是指法律賦予民事主體享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格；民事行為能力是指民事主體獨(dú)立地以自己的行為為自己或者他人取得民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的資格。
簽訂合同的主體類(lèi)型
1．自然人問(wèn)題：根據(jù)《民法通則》有關(guān)規(guī)定，公民從出生時(shí)起到死亡時(shí)止，具有民事權(quán)利能力，依法享有民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)。 10周歲以上未成年人和不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人是限制民事行為能力的人，不滿10周歲的未成年人和不能辨認(rèn)自己行為的精神病人是無(wú)民事行為能力的人。 18周歲以上的公民是成年人，具有完全民事行為能力，可以獨(dú)立進(jìn)行民事活動(dòng)。 16周歲以上不滿18周歲的公民，以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來(lái)源的，視為完全民事行為能力的人。
2．法人、其他組織問(wèn)題：根據(jù)《民法通則》有關(guān)規(guī)定，法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。法人應(yīng)當(dāng)具備的條件：其一、依法成立；其二、有必要的財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi)；其三、有自己的名稱(chēng)、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所；其四、能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。
3．代理人權(quán)限問(wèn)題；根據(jù)《民法通則》規(guī)定，公民、法人可以通過(guò)代理人實(shí)施民事法律行為。代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實(shí)施民事法律行為，被代理人對(duì)代理人的代理行為，承擔(dān)民事責(zé)任。代理包括委托代理、法定代理和指定代理。委托代理人按照被代理人的委托行使代理權(quán)；法定代理人依照法律的規(guī)定行使代理權(quán)；指定代理人按照人民法院或者指定單位的指定行使代理權(quán)。委托人授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。
4．涉外經(jīng)濟(jì)主體問(wèn)題。
三、合同的形式
《合同法》第10條規(guī)定了當(dāng)事人訂立合同的幾種形式，包括：
1、書(shū)面形式，即當(dāng)事人以文字的形式確立雙方的合同關(guān)系，約定權(quán)利義務(wù)。 《合同法》第11條的規(guī)定，書(shū)面形式包括合同書(shū)、信件以及數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。
2、口頭形式，即當(dāng)事人通過(guò)語(yǔ)言表達(dá)訂立合同的意思表示，而未采用文字形式等。凡是法律對(duì)合同形式?jīng)]有強(qiáng)制性規(guī)定的，雙方當(dāng)事人均可采用口頭形式訂立合同。
3、其他形式，即當(dāng)事人雙方雖然未就訂立合同的意思表示通過(guò)語(yǔ)言或者文字的形式表達(dá)出來(lái)，但是通過(guò)當(dāng)事人的行為，我們可以推定出雙方當(dāng)事人之間成立了合同關(guān)系。
四、合同的成立(一)
根據(jù)《合同法》規(guī)定，對(duì)合同成立有三種情形：
（一）承諾生效時(shí)，合同成立。
《合同法》第二十五條規(guī)定：“承諾生效時(shí)合同成立” 承諾的對(duì)稱(chēng)是要約。
要約是指希望和他人訂立合同的意思表示。
要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。要約可以撤回，但撤回的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前。
要約也可以撤消，但如果要約人確定了承諾期限的要約是不可撤消的。另外，受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤消的，并已經(jīng)為履行合同做出準(zhǔn)備工作的，要約也不能撤消。
承諾是受要約人同意要約的意思表示。承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人，承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。
承諾可以撤回，撤回的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。案例一和 案例二
四、合同的成立(二)
（二）確認(rèn)成立。 《合同法》第三十二條規(guī)定：“當(dāng)事人采用合同形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立。'第三十三條規(guī)定'：當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書(shū)。簽訂確認(rèn)書(shū)時(shí)合同成立。”
（三）履行成立。 《合同法》第三十六條規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書(shū)面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。”第三十七條規(guī)定：“采用合同書(shū)面形式訂立合同的，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。”
五、合同的基本內(nèi)容
根據(jù)契約自由原則，合同的內(nèi)容由當(dāng)事人自由訂立。 《合同法》第十二條規(guī)定：（1）當(dāng)事人的名稱(chēng)或者姓名和住所；（2）標(biāo)的；（3）數(shù)量；（4）質(zhì)量；（5）價(jià)款或者報(bào)酬；（6）履行期限、地點(diǎn)和方式；（7）違約責(zé)任；（8）解決爭(zhēng)議的方法。
六、《合同法》對(duì)合同效力的規(guī)定（一）

《合同法》對(duì)合同效力規(guī)定有四種情況：
1．效力待定的合同：《合同法》第四十七條規(guī)定：“限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。”
第四十八條規(guī)定：“行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對(duì)被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。相對(duì)人可以催告被代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前善意相對(duì)人有撤銷(xiāo)的權(quán)利。撤銷(xiāo)應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。”

六、《合同法》對(duì)合同效力的規(guī)定（二）
2．可撤銷(xiāo)的合同：根據(jù)合同法第54條的規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同中發(fā)生重大誤解或者顯失公平的情況下，會(huì)同雙方當(dāng)事人都有權(quán)請(qǐng)求法院變更或者撤銷(xiāo)合同。如果當(dāng)事人一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，只有受損害方才有權(quán)請(qǐng)求法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷(xiāo)合同。合同被撤銷(xiāo)后，其效力從有效變?yōu)闊o(wú)效。
根據(jù)《合同法》第55條的規(guī)定，具有撤銷(xiāo)權(quán)的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)從知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷(xiāo)事由之日起一年內(nèi)行使，如果在法定期限內(nèi)沒(méi)有行使撤銷(xiāo)權(quán)，或者其知道撤銷(xiāo)事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷(xiāo)權(quán)，其法律后果是，撤銷(xiāo)權(quán)歸于消滅，合同產(chǎn)生絕對(duì)的效力，合同當(dāng)事人不能再主張撤銷(xiāo)合同，而只能按照合同的約定享受權(quán)利、履行義務(wù)。案例三
六、《合同法》對(duì)合同效力的規(guī)定（三）
3．未生效的合同：《合同法》第四十四條規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定”。第四十五條規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時(shí)生效。附解除條件的合同，自條件成就時(shí)失效。”

4．無(wú)效的合同。 《合同法》第五十二條規(guī)定：“有下列期限之一的，合同無(wú)效（1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益；（2）惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益；（3）以合法形式掩蓋非法目的；（4）損害社會(huì)公共利益；（5）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

七、債權(quán)人利益的保護(hù)問(wèn)題（一）
合同法對(duì)此作出了較完善的規(guī)定。
1．抗辯權(quán)：是指針對(duì)請(qǐng)求權(quán)而言的，是指對(duì)抗合同當(dāng)事人另一方的請(qǐng)求的權(quán)利，即：在合同履行過(guò)程中，當(dāng)事人一方就對(duì)方未履行或者不能保證履行時(shí)，該方有不履行合同的保留性權(quán)利。大陸法系統(tǒng)稱(chēng)這種權(quán)利為抗辯權(quán)利。
A．同時(shí)履行抗辯權(quán)（強(qiáng)調(diào)雙方）：《合同法》第六十六條規(guī)定：“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒(méi)有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對(duì)方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對(duì)方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。”
七、債權(quán)人利益的保護(hù)問(wèn)題（二）
B．先后履行抗辯權(quán)（重點(diǎn)強(qiáng)調(diào)后履行人的抗辯）:《合同法》第67條規(guī)定：“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。”先后履行抗辯權(quán)的行使需要滿足下述條件：１、當(dāng)事人雙方存在雙務(wù)合同關(guān)系。 ２、合同約定的雙方當(dāng)事人的債務(wù)有先后履行順序，并且后履行一方債務(wù)的履行期限已屆滿。 ３、只有當(dāng)先履行合同債務(wù)的一方未履行義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定時(shí)，后履行義務(wù)方才可以行使后履行抗辯權(quán)。案例四

七、債權(quán)人利益的保護(hù)問(wèn)題（三）
C．不安抗辯權(quán)（重點(diǎn)強(qiáng)調(diào)先履行人的抗辯）：《合同法》第六十八條規(guī)定：“應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情形之一的，可以中止履行（1）經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化；（2）轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（3）喪失商業(yè)信譽(yù)；（4）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。案例五

七、債權(quán)人利益的保護(hù)問(wèn)題（四）
2．代位權(quán)（清償代位權(quán)）：
《合同法》第七十三條規(guī)定：“因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專(zhuān)屬于債務(wù)人自身的除外。”（在羅馬法中有債的保全規(guī)定）這樣就打破了英美法的“合同相對(duì)性”的原則。 （在現(xiàn)實(shí)中，工頭不催要工錢(qián)，工人可代位行使債權(quán)。）案例六
七、債權(quán)人利益的保護(hù)問(wèn)題（五）
3．撤銷(xiāo)權(quán)：《合同法》第七十四條規(guī)定：“因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷(xiāo)債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請(qǐng)求人民法院撤銷(xiāo)債務(wù)人的行為。
撤消權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤消事由之日起一年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒(méi)有行使撤消權(quán)的，該撤消權(quán)消滅。
撤銷(xiāo)權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷(xiāo)權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。
七、債權(quán)人利益的保護(hù)問(wèn)題（六）
4．解除權(quán)。 《合同法》對(duì)當(dāng)事人解除權(quán)的行使作出了以下情況的處理：
（1）協(xié)商解除。第九十三條規(guī)定：“當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同。當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時(shí)，解除權(quán)人可以解除合同。”
（2）如果一方同意，另一方不同意，可按照第九十四條規(guī)定。單方解除合同的權(quán)利。第九十六條規(guī)定，合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除。
（3）不安抗辯權(quán)可轉(zhuǎn)化成解除權(quán)。第六十九條規(guī)定：“中止履行后，對(duì)方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。”
需要注意的是，守約方在行使該項(xiàng)法定解除權(quán)的時(shí)候應(yīng)當(dāng)履行通知義務(wù)，否則，解除不發(fā)生法律效力。法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，當(dāng)事人解除合同，應(yīng)當(dāng)辦理手續(xù)，否則，僅通知對(duì)方當(dāng)事人也不發(fā)生解除的效力。 （參見(jiàn)《合同法》第96條） 案例八
八、締約過(guò)失責(zé)任、違約責(zé)任（一）
1．締約過(guò)失責(zé)任，所謂締約過(guò)失責(zé)任，是指在合同成立前的締約過(guò)程中，因締約人一方過(guò)失致使合同不成立或無(wú)效所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。在締約過(guò)失責(zé)任中，由于合同未能有效成立，故不能依照合同的約定要求過(guò)失方承擔(dān)違約責(zé)任，它依據(jù)的是民法中的誠(chéng)實(shí)信用原則.合同法第四十二、四十三條規(guī)定了承擔(dān)該責(zé)任的四種情形：
（1）假借簽訂合同，惡意進(jìn)行磋商；
（2）故意隱瞞與簽訂合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；
（3）有其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為；
（4）無(wú)論合同是否成立，當(dāng)事人泄漏或者不正當(dāng)使用當(dāng)事人在簽訂合同過(guò)程中知悉的商業(yè)秘密。案例九
八、締約過(guò)失責(zé)任、違約責(zé)任（二）
2．違約責(zé)任：是指合同當(dāng)事人因違反合同所應(yīng)承擔(dān)的繼續(xù)履行、賠償損失等民事責(zé)任。
《合同法》原則上采用了嚴(yán)格責(zé)任的原則，但嚴(yán)格責(zé)任有三個(gè)例外：一是不可抗力；二是當(dāng)事人的約定；三是法定免責(zé)條件。但《合同法》在一些合同中規(guī)定了過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則，例如保管合同第三百七十四條、委托合同第四百零六條等，以及無(wú)償贈(zèng)與合同當(dāng)事人承擔(dān)故意或者重大過(guò)失責(zé)任。
違約救濟(jì)措施包括：（1）繼續(xù)實(shí)際履行；（2）采取補(bǔ)救措施；（3）賠償損失；（4）違約金與定金。案例十

免責(zé)條件
免責(zé)條件是指在履行合同中發(fā)生的不可抗力情況。不可抗力是指不能預(yù)見(jiàn)、不能避免并不能克服的客觀情況。
《合同法》第117條規(guī)定：“因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。當(dāng)事人延遲履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。
（1）不可抗力的范圍；
（2）不可抗力的法律后果：
A．不可抗力致使合同義務(wù)不能履行，當(dāng)事人有權(quán)通知另一方解除合同，并免除全部或者部分責(zé)任；
B．如果不可抗力不是導(dǎo)致合同不能履行，只是不能按時(shí)履行，則當(dāng)事人一方可以遲延履行合同；
（3）因不可抗力事件不能履行合同的當(dāng)事人的義務(wù)
A．及時(shí)通知另一方，以減少可能給另一方造成的損失；
B．應(yīng)當(dāng)在合理的期限內(nèi)提供有關(guān)機(jī)構(gòu)出具的相關(guān)證明。
C．如果違反以上義務(wù)，給另一方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)該損失的責(zé)任。
九、關(guān)于涉外合同法律適用問(wèn)題
涉外合同是指合同關(guān)系的主體或者合同標(biāo)的等具有涉外因素的合同。
《合同法》規(guī)定，涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭(zhēng)議所適用的法律；但法律另有規(guī)定的除外。
涉外合同的當(dāng)事人沒(méi)有選擇的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國(guó)家的法律。
在中華人民共和國(guó)境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、中外合作勘探開(kāi)發(fā)自然資源合同，其訂立、履行和爭(zhēng)議的解決，均適用中國(guó)法律。
十、合同爭(zhēng)議的解決方式
根據(jù)《合同法》第128條的規(guī)定，合同爭(zhēng)議的解決方式包括三種：協(xié)商、仲裁和訴訟。當(dāng)事人可以通過(guò)和解或者調(diào)解解決合同的爭(zhēng)議。當(dāng)事人不愿和解、調(diào)解或者和解、調(diào)解不成的，可以根據(jù)仲裁協(xié)議向仲裁機(jī)關(guān)申請(qǐng)仲裁。當(dāng)事人沒(méi)有訂立仲裁協(xié)議或者仲裁協(xié)議無(wú)效的，可以向人民法院起訴。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行發(fā)生法律效力的判決、仲裁裁決、調(diào)解書(shū)；拒不履行的，對(duì)方可以請(qǐng)求人民法院執(zhí)行。
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