問(wèn)題：《勞動(dòng)合同法》規(guī)定，三年以上固定期限和無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同，試用期不得超過(guò)六個(gè)月。如果應(yīng)屆生簽訂了三年的勞動(dòng)合同，那么：1、試用期超過(guò)六個(gè)月是否視為“自動(dòng)轉(zhuǎn)正”？2、如此時(shí)以“試用期不通過(guò)”為由被解雇，是否能獲得相應(yīng)賠償？

勞動(dòng)法專家、培訓(xùn)師鐘永棣答復(fù)：
 

1、根據(jù)《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定，試用期最長(zhǎng)為6個(gè)月，試用期如果超過(guò)6個(gè)月，那么超過(guò)部分是無(wú)效的，超過(guò)部分將被認(rèn)定“屬于轉(zhuǎn)正后的勞動(dòng)合同期限”或“視為自動(dòng)轉(zhuǎn)正”。如果違法約定的部分已經(jīng)履行完畢，那么勞動(dòng)者還可依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第八十三條的規(guī)定提出賠償要求。
法律依據(jù)：
《勞動(dòng)合同法》
第十九條  ……三年以上固定期限和無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同，試用期不得超過(guò)六個(gè)月……試用期包含在勞動(dòng)合同期限內(nèi)。
第八十三條  用人單位違反本法規(guī)定與勞動(dòng)者約定試用期的，由勞動(dòng)行政部門(mén)責(zé)令改正；違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動(dòng)者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過(guò)法定試用期的期間向勞動(dòng)者支付賠償金。

2、根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第二十一條的規(guī)定，只有該法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)的理由，才能解雇試用期的勞動(dòng)者；實(shí)踐中，用人單位應(yīng)提供充分證據(jù)證明上述理由的客觀性、真實(shí)性。依據(jù)有關(guān)文件及結(jié)合司法實(shí)踐，《解雇通知書(shū)》必須在試用期滿前發(fā)出且送達(dá)給勞動(dòng)者才成立，如果在試用期滿后發(fā)出《解雇通知書(shū)》將很可能被認(rèn)定違法解除。根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第四十六條的規(guī)定，以該法第三十九條的理由解雇試用期的勞動(dòng)者，用人單位無(wú)須支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或賠償金；以該法第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)的理由解雇試用期的勞動(dòng)者，則須支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償；以其他理由解雇，則屬于違法解除，須支付賠償金（即2倍經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償）。
法律依據(jù)：
《勞動(dòng)合同法》
第二十一條  在試用期中，除勞動(dòng)者有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形外，用人單位不得解除勞動(dòng)合同。
第三十九條　勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同：
（一）在試用期間被證明不符合錄用條件的；
（二）嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的；
（三）嚴(yán)重失職，營(yíng)私舞弊，給用人單位造成重大損害的；
（四）勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；
（五）因本法第二十六條第一款第一項(xiàng)規(guī)定的情形致使勞動(dòng)合同無(wú)效的；
（六）被依法追究刑事責(zé)任的。
第四十條　有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書(shū)面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或者額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資后，可以解除勞動(dòng)合同：
（一）勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；
（二）勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過(guò)培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；
第四十六條　有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償：
（三）用人單位依照本法第四十條規(guī)定解除勞動(dòng)合同的；
 

《對(duì)<關(guān)于如何確定試用期內(nèi)不符合錄用條件可以解除勞動(dòng)合同的請(qǐng)示>的復(fù)函》（勞部發(fā)[1995]16號(hào)，1995年1月19日）：對(duì)試用期內(nèi)不符合錄用條件的勞動(dòng)者，企業(yè)可以解除勞動(dòng)合同；若超過(guò)試用期，則企業(yè)不能以試用期內(nèi)不符合錄用條件為由解除勞動(dòng)合同。

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