獨立董事制度與公司財務
獨立董事制度與公司財務 證監(jiān)會近期出臺的獨立董事制度，對改善公司治理結構將起到積極作用。從世界范圍 來看，財務監(jiān)督模式包括監(jiān)事會模式和審計委員會模式，但不混合采用。筆者認為，根 據(jù)我國國情，“監(jiān)事會＋審計委員會”模式可作為現(xiàn)階段的一種選擇。作為獨立董事財務 監(jiān)督職能具體實現(xiàn)形式的審計委員會的引入，必將導致上市公司重構內部財務監(jiān)督體系 ，形成分工明確的監(jiān)事會、審計委員會、內部審計部門和財務部門、會計部門四個層次 的完整體系。 　　一、獨立董事制度與公司治理 　　獨立董事制度是指在董事會中設立獨立董事、以形成權力制衡與監(jiān)督的一種制度。 獨立董事是指不在公司擔任除董事外的其他職務，并與其所受聘的上市公司及其主要股 東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷的關系的董事。獨立董事對上市公司及全體股東 負責。從世界范圍來看，獨立董事制度與公司法系和公司組織結構相關。 　　（一）世界上的公司法系與公司組織結構。一般認為，世界各國的公司法可分為英 美法系、德國法系、法國法系、德國法與美國法之折衷法系。公司組織結構有兩種方式 ，單層制和雙層制。所謂單層制，就是只有一個管理機關，即只有董事會而沒有監(jiān)事會 ；所謂雙層制，就是有一個經營機關負責公司的商業(yè)經營和另一個單獨的監(jiān)督機關負責 監(jiān)督經營機關，即董事會和監(jiān)事會雙重機構。英美法系國家的公司組織結構實行單層制 ，德國法系的國家和折衷法系國家的公司組織結構實行雙層制，法國法系國家的公司組 織結構既實行單層制，也實行雙層制。 　　組織結構無論是采用雙層制或是采用單層制的公司，都形成了一套行之有效的權力 制衡體制和監(jiān)督機制。組織結構采用雙層制的公司由監(jiān)事會監(jiān)督董事會。在公司組織結 構實行單層制的情況下，管理機關內部成員作了區(qū)分，一部分是執(zhí)行業(yè)務、從事內部經 營管理的成員，稱為執(zhí)行董事或內部董事；另一部分是不執(zhí)行業(yè)務、不參與內部經營管 理的成員，稱為非執(zhí)行董事或外部董事（也稱獨立董事），專司監(jiān)督之職。英美公司中 執(zhí)行董事和非執(zhí)行董事的區(qū)分并不是法律上所作出的區(qū)分，而是在理論和實踐中有此區(qū) 分而被判例所承認。英、美國家在法律上雖然沒有設立獨立監(jiān)事會機關的規(guī)定，但事實 上已通過外部董事和獨立審計人員發(fā)揮了監(jiān)事會的作用。 　?。ǘ┪覈莫毩⒍轮贫?。1999年3月，國家經貿委、中國證監(jiān)會聯(lián)合下發(fā)了《關 于進一步促進境外上市公司規(guī)范運作和深化改革的意見》，要求境外上市公司設立獨立董 事。2000年9月，國家經貿委會同有關部門起草、經國務院同意并由國務院辦公廳轉發(fā)《 國有大中型企業(yè)建立現(xiàn)代企業(yè)制度和加強管理的基本規(guī)范（試行）》，提出“董事會中可 以設立非公司股東且不在公司內部任職的獨立董事”。2001年5月31日，中國證監(jiān)會發(fā)布 《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見（征求意見稿）》，向社會廣泛征求意見 。2001年8月16日，中國證監(jiān)會正式發(fā)布《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見 》，標志著獨立董事制度步入實施階段。該指導意見指出：境內上市公司應當聘請適當人 員擔任獨立董事，其中應當至少包括一名會計專業(yè)人士（會計專業(yè)人士是指具有高級職 稱或注冊會計師資格的人士）。在2002年6月30日前，董事會成員中應當至少包括2名獨 立董事；在2003年6月30日前，上市公司董事會成員中應當至少包括三分之一獨立董事。 　?。ㄈ┕局卫斫Y構與獨立董事制度。公司治理結構是一種制度安排，用以支配若 干在企業(yè)中有重大利害關系的團體——投資者（股東和貸款人）、經理人員、職工之間關 系，并從這種聯(lián)盟中實現(xiàn)經濟利益。公司治理結構包括：(1)如何配置和行使控制權；( 2)如何監(jiān)督和評價董事會、經理人員和職工；(3)如何設計和實施激勵機制（注：青木昌 彥、錢穎一：《轉軌經濟中的公司治理結構》，中國經濟出版社1995年4月版。）。資本市 場中出現(xiàn)的一些問題使監(jiān)管部門和廣大投資者認識到公司治理結構改革的必要性。但如 何推動公司治理結構的改革呢？監(jiān)管部門近期推出的獨立董事制度就是完善上市公司治 理結構的一項重要措施。 　　獨立董事制度在以美國為首的一些西方國家被證明是一種行之有效、并被廣泛采用 的制度。一般而言，獨立董事制度有利于改進公司治理結構，提升公司質量；有利于加 強公司的專業(yè)化運作，提高董事會決策的科學性；有利于強化董事會的制衡機制，保護 中小投資者的權益；有利于增加上市公司信息披露的透明度，督促上市公司規(guī)范運作。 　?。ㄋ模┆毩⒍轮贫鹊膶崿F(xiàn)形式。獨立董事制度的實現(xiàn)形式是指獨立董事制度以何 種方式落實，或者說獨立董事以何種方式履行其職責。西方國家是在董事會下設立由獨 立董事組成或領導的專門委員會。這些專門的委員會有提名委員會、薪酬委員會和審計 委員會，分別負責公司經理人員的提名、制定薪酬制度、代表董事會行使財務監(jiān)督權。 當前，在紐約證券交易所上市的公司中，100%有審計委員會，80%有報酬委員會，50%有 提名委員會（注："Analysis of Results of 1980 Proxy Statement",Release,Disciosure,Securities and Exchange Commission,No.34- 17518,February 5,1991.轉引自公司治理（李維安等，2001）。）。 　　二、上市公司財務監(jiān)督模式之選擇 　　作為獨立董事制度一種實現(xiàn)形式的審計委員會，在英、美等國家被證明是一種成功 的財務監(jiān)督模式。從世界范圍來看，財務監(jiān)督模式有以美國為代表的審計委員會模式和 以德國、日本為代表的監(jiān)事會模式。但一般來說，二者不同時采用（注：法國法系國家 的情況特殊，這些國家的公司既采用單層制，也采用雙層制，故實務中有公司采用監(jiān)事 會模式，也有公司采用審計委員會模式，但一家公司一般不同時采用監(jiān)事會模式和審計 委員會模式。），也就是說，采用了監(jiān)事會模式的，就不再采用審計委員會模式；而采 用了審計委員會模式的，就不再采用監(jiān)事會模式。我國《公司法》明確了監(jiān)事會的地位， 是否有必要設立審計委員會？審計委員會是否符合我國國情？如果引進審計委員會制度 ，它的職責有哪些？上市公司又如何重塑財務監(jiān)督體系？ 　?。ㄒ唬┴攧毡O(jiān)督模式的國際比較 　　1、監(jiān)事會模式。監(jiān)事會模式是指在公司組織結構實行雙層制的情況下，由監(jiān)事會對 公司管理機關實行財務監(jiān)督的模式。世界各國的公司立法中，監(jiān)事會的基本職責是對公 司進行財務監(jiān)督，但各國立法所規(guī)定的監(jiān)事會的職責范圍存在較大差異。 　　德國的公司組織結構是垂直型，即股東大會、監(jiān)事會、董事會。股東大會選舉產生 監(jiān)事會成員（注：根據(jù)德國《股份公司法》第101條，監(jiān)事會成員由股東大會選舉的監(jiān)事， 委派監(jiān)事和職工監(jiān)事組成。其中股東代表監(jiān)事至少占一半。），監(jiān)事會除了監(jiān)督董事會 之外，還參與決策管理。德國《股份公司法》規(guī)定：監(jiān)事會可以任免董事會成員及主席， 約束董事會成員的商業(yè)行為，決定董事會成員的薪酬，相當于董事會成員在法院內外代 表公司。 　　日本的股份公司機關分為股東大會、董事會及代表董事、監(jiān)事會，各機關的職責與 我國相似，股東大會決定公司的基本事項，選舉董事、監(jiān)事；董事會及代表董事是執(zhí)行 業(yè)務的機關；監(jiān)事會是監(jiān)督經營的機關。監(jiān)事會的具體權限《商法特例法》規(guī)定：(1)決定 監(jiān)察方法、調查公司業(yè)務及財產狀況的方法，其他有關部門職務執(zhí)行的事項；(2)監(jiān)事調 查會計監(jiān)察人（即獨立審計人員——筆者注）的監(jiān)察報告書及其他監(jiān)察事項結束，應該報 告于監(jiān)事會；(3)監(jiān)事會可以得到董事會的報告；(4)監(jiān)事會得到會計監(jiān)察人的監(jiān)察報告 之日起1周內應向董事會提交監(jiān)察報告書；(5)監(jiān)事具有參與選任或解任會計監(jiān)察人的權 限（注：末永敏和著、金洪玉譯：《現(xiàn)代日本公司法》，人民法院出版社2000年9月版。） 。 　　2、審計委員會模式。審計委員會模式是指公司組織結構在實行單層制的情況下，由 審計委員會對公司管理機關實行財務監(jiān)督的模式。審計委員會模式起源于美國，20世紀 90年代在世界上許多國家和地區(qū)得到了發(fā)展。在美國《標準公司法》（注：美國沒有全國 統(tǒng)一的《公司法》，《公司法》分別由各州立法。但全國有一個《標準公司法》，供各州議會 采納，其本身并不具備直接約束力。）中沒有設立審計委員會的條款，SEC非常支持建立 審計委員會，但沒有強制要求上市公司建立審計委員會。不過，紐約證券交易所(NYSE) 于1978年要求每一家上市公司都必須設立完全由獨立董事組成的審計委員會；1987年， 美國國家證券商協(xié)會要求所有的納斯達克(NASDAQ)上市公司必須設立絕大部分成員由獨 立董事組成的審計委員會。 　　在英國，《公司法》要求所有上市公司必須設立有非執(zhí)行董事組成的審計委員會，就 審計和控制中的重要問題進行磋商。在加拿大，1975年修訂的加拿大商業(yè)公司法要求所 有的股份公司都必須設立審計委員會，還要求經營信貸業(yè)務的企業(yè)設立審計委員會。在 新加坡，根據(jù)1989年的《公司法》，所有的上市公司都設立審計委員會。在馬來西亞，只 有大銀行和保險公司按照要求設立審計委員會。 　　世界上各國的審計委員會都要求完全由或大部分由非執(zhí)行董事?lián)?，其職責有所?同，但其基本職責都包括：(1)檢查、復核財務報告；(2)與外部獨立審計師協(xié)調，并評 價其工作；(3)指導內部審計部門的工作。從審計委員會的發(fā)展來看，職責范圍在不斷擴 大。 　　（二）我國上市公司財務監(jiān)督模式之選擇。從世界范圍來看，財務監(jiān)督模式有監(jiān)事 會模式和審計委員會模式。我國已經在法律和實務中明確采用監(jiān)事會模式，在此前提下 ，我國上市公司財務監(jiān)督模式選擇的問題就變成了是否還應引入審計委員會模式的問題 。 　　審計委員會模式是英美等國單層制組織結構公司獨立董事制度下的財務監(jiān)督職能的 實現(xiàn)形式，審計委員會模式與獨立董事制度緊密相連。有專家學者從法理上分析，獨立 董事制度是英美等國單層制公司組織結構的產物，引入獨立董事的目的是為了監(jiān)督、制 衡執(zhí)行董事，而我國公司采用雙層制公司組織結構，這樣，二者的職能是否重合？ 　　筆者認為：在現(xiàn)行環(huán)境下和現(xiàn)階段，“監(jiān)事會模式＋審計委員會模式”可以作為上市 公司財務監(jiān)督模式的一種選擇。其原因在于： 　　1、現(xiàn)行監(jiān)事會模式不能很好履行財務監(jiān)督職能。監(jiān)事會能否很好履行財務監(jiān)督職能 ，關鍵在于它的獨立性和專業(yè)能力。 　　(1)制度安排上的缺陷。我國《公司法》第124條規(guī)定：（股份公司）監(jiān)事會由股東代 表和適當比例的職工代表組成。沒有對監(jiān)事會成員的會計專業(yè)知識作出明確的規(guī)定，同 時，也沒有監(jiān)事會成員在不具備充分的財務會計專業(yè)知識的情況下可以聘請外部專業(yè)人 士的規(guī)定。大陸法系一些國家的《公司法》規(guī)定可以聘請外部專業(yè)人士。監(jiān)事會可以為此 目的而委托某個監(jiān)事會成員，或者為了某些特定任務而委托個別專家（注：卞耀武主編 ：《當代外國公司法》，法律出版社1995年4月版。）。在監(jiān)事會成員不具備足夠的財務會 計專業(yè)知識，并且也不能聘請外部專家的情況下，是不能很好地履行財務監(jiān)督職能的。 　　制度上的缺陷還體現(xiàn)在規(guī)定了監(jiān)事會職責而沒有賦予相應的職權。例如，監(jiān)事會的 調查權，即監(jiān)事會對公司（含子公司）業(yè)務、財產狀況進行調查，并可要求董事、經理 報告公司營業(yè)情況的權力；監(jiān)事會的公司代表權，即當公司董事、經理的行為侵害公司 利益，并經糾正無效時，代表公司對其提起訴訟的權力。 　　(2)一股獨大的客觀現(xiàn)狀。在我國，一股獨大的現(xiàn)象會存續(xù)相當長時間。一股獨大， 從表決權來講，按照現(xiàn)行的法律確實有可能產生不公正行為（注：周小川：《上市公司治 理結構的改進》，《中國證券報》2001年5月31日。）。控股股東、董事會、監(jiān)事會基本上 是一家人，董事會和監(jiān)事會也基本上由控股股東說了算，監(jiān)事會怎么能“監(jiān)事”自家人？ 　　(3)監(jiān)事會事實上的不獨立。《公司法》中對監(jiān)事會的獨立性作出了許多規(guī)定。但在實 際中，我國多數(shù)上市公司的監(jiān)事會沒有進入角色，絕大多數(shù)的監(jiān)事不“監(jiān)事”，對上市公 司經營者的違法、違章行為，如虛假財務記錄和報告、參與本公司股票做莊從而操縱股 價牟取暴利、擅自擴大職工持股范圍和數(shù)量、大股東長期無償占用股份公司資金等往往 默不作聲。調查發(fā)現(xiàn)，不少上市公司的監(jiān)事會主席由紀委書記或工會主席擔任，監(jiān)事往 往是基層單位的負責人，在股份公司內部還是董事長、總經理的下級，這些監(jiān)事又怎么 能獨立起來呢？翻閱一下報刊上發(fā)布的上市公司監(jiān)事會報告，鮮有監(jiān)事會不同意董事會 決議的，這種高度的一致性究竟是這些監(jiān)事會經過認真“監(jiān)事”后得出的結論，還是根本 就沒有“監(jiān)事”或根本不敢“監(jiān)事”呢（注：目前，我國有的公司實行獨立監(jiān)事制度，我們 認為，設獨立...
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