改制為有限責任公司的運作方式
改制為有限責任公司的運作方式 第一節(jié) 企業(yè)改組為有限責任 公司的條件和要求 企業(yè)改組為有限責任公司，一般要求具備下列六個條件： 一、股東符合法定人數(shù) 股東符合法定人數(shù)包括兩個方面的內(nèi)容：一是自然人、法 人、國家(國家作為股東時足以授權有關機構來行使股東權利的 形式出現(xiàn)的)均可成為有限責任公司的股東。但是，這些人作為 設立有限責任公司的股東時，必須具有完全的民事行為能力。二 是除了特別的規(guī)定外，設立有限責任公司的股東人數(shù)必須在2人 以上50人以下。這里的特殊情況是指國家可以一個主體設立有 限責任公司即國有獨資公司。 二、股東出資必須達到法定資本額 股東出資必須達到法定資本額包括兩個方面的含義：一是設 立有限責任公司必須有資本，即股東必須出資，不出資者不能成 為有限責任公司的股東。二是設立有限責任公司的資本必須符合 《公司法》等法律和行政法規(guī)的規(guī)定。按照《公司法》的規(guī)定， 設立有限責任公司必須符合下列法定的資本額：以生產(chǎn)經(jīng)營為主 的公司不得少于人民幣50萬元；以商品批發(fā)為主的公司不得少 于人民幣50萬元；以商業(yè)零售為主的公刊不得少于人民幣30萬 元；科技開發(fā)、咨詢、服務性的公司不得少于人民幣10萬元。 特定行業(yè)的有限責任公司注冊資本最低限額需要高于上述規(guī)定 的，由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定。 三、股東必須制定公司章程 企業(yè)改組為有限責任公刮必須制定公司章程，沒有公司章 程的公司不予設立，制定公司章程必須符合《公司法》的有關 規(guī)定，公司章程的制定人為公司的全體出資人即公司的全體股東。 四、有公司的名稱，有符合有限責任公司要求的內(nèi)部組織機構 在一般情況下，有限責任公司應當設立股東會、董事會、臨 事會三層法人治理機構。 五、有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件 公司的場所應依法登記，只能選一個且須在其登記注冊機關轄區(qū)內(nèi)。 六、資產(chǎn)和產(chǎn)權關系明晰 即在企業(yè)改組為有限責任公司過程中，其資產(chǎn)必須進行評 估，明確資產(chǎn)價值的大小和產(chǎn)權關系，以確保投入改制后，企業(yè) 的資產(chǎn)能夠保值增值。 按照《公司法》第二十一條的規(guī)定，多個投資主體的國有企 業(yè)，可以依照《公司法》的規(guī)定改組為有限責任公司。改組的具 體步驟和具體辦法由國務院另行規(guī)定。 第二節(jié) 企業(yè)改組為有限責任 公司的運作方式 一、確立企業(yè)的改組方案 企業(yè)改組為有限責任公司，首先要確定氽業(yè)的總體改組方 案?？傮w改組方案可以由企業(yè)白行制定，也可以委托專門的咨詢 機構承擔總體改組方案的設計?？傮w改組方案設計的主要內(nèi)容包 括：企業(yè)財產(chǎn)的形成過程；企業(yè)產(chǎn)權關系的界定；有限責任公司 的資產(chǎn)負債規(guī)模、股本規(guī)模及其結構；企業(yè)的剝離方案；企業(yè)的 組織運行架構。 二、進行資產(chǎn)評估 資產(chǎn)評估是現(xiàn)行企業(yè)改組為有限責任公司需要進行的重要工 作之一。企業(yè)進行資產(chǎn)評估可聘請有資格的資產(chǎn)評估機構進行企 業(yè)的資產(chǎn)評估，應依下列程序進行： 1．申請立項。凡需進行資產(chǎn)評估的企業(yè)，應首先提出資產(chǎn) 評估立項申請。申請書包括企業(yè)名稱、隸屬關系、企業(yè)住所、資 產(chǎn)評估目的、評估范圍等。中央企業(yè)的國有資產(chǎn)評估立項審批， 由國資委辦理；地方企業(yè)的國有資產(chǎn)的評估立項審批，由地方圍 資委辦理。 2．資產(chǎn)清查。接受委托的資產(chǎn)評估機構組織企業(yè)人員對委 托單位的資產(chǎn)、債務情況進行全面清查，核實賬面資產(chǎn)與實際資 產(chǎn)是否相符、經(jīng)營成果是否真實。 3．評定估算。資產(chǎn)評估人員根據(jù)評估目的和價格標準，對 資產(chǎn)的各項數(shù)字進行評定，并綜合各種資料，采用適當?shù)姆椒ㄍ?成資產(chǎn)的估算值，然后出具資產(chǎn)評估報告。 第三節(jié) 企業(yè)改組為有限責任公司的 出資方式與要求 企業(yè)改組為有限責任公司，其出資方式町以是貨幣、實物、 工業(yè)產(chǎn)權、非專利技術、土地使用權。但是以貨幣、實物、工業(yè) 產(chǎn)權、非專利技術、土地使用權進行出資有嚴格的要求。 1．股東以貨幣出資的，應當將貨幣出資一次足額存入準備 設立的有限責任公司在銀行開設的I臨時賬戶。若改組為中外合資 經(jīng)營企業(yè)，雙方以各自的財產(chǎn)出資，任何一方，不得用以合營企 業(yè)的財產(chǎn)和權益或者合營地方的財產(chǎn)和權益作為出資擔保。 2．以實物、工業(yè)產(chǎn)權、非專利技術出資的，必須進行作價 評估，并依法辦理轉移財產(chǎn)或者使用權的過戶手續(xù)。 3．股東全部繳納出資后，必須經(jīng)過注冊會計師進行驗資并 開具證明。 4．股東以出資的實物、工業(yè)產(chǎn)權、非專利技術、土地使用 權的實際價額顯然低于公司章程所定的價額的，該交付出資的股 東要承擔補交差額的責任，如果交付出資的股東不能補交其差 額的，其他股東負連帶責任，即國際通稱的“出資的填補責任”。 5．股東交付出資后，公司應向股東簽發(fā)出資證明，它是記 載股東出資的法律文書，也是非設權的有價要式證券。簽發(fā)出資 證明書于公司成立后才能進行，出資證明所載文項必須符合《公 司法》的規(guī)定，應注明公司的名稱、登記日期、注冊資本，股東 的姓名或者名稱，股東出資數(shù)額和出資日期，各文件的編號和核 發(fā)日期，最后加蓋公司的印章。 第四節(jié) 有限責任公司變更為 股份有限公司的條件 國務院頒發(fā)的《原有有限責任公司和股份有限公司規(guī)范化的 通知》(國發(fā)1995年17號文)，要將大量在《規(guī)范意見》頒布實 施前，按地方和國家有關法律、法規(guī)規(guī)定設立的有限責任公司規(guī) 范為符合《公司法》條件的有限責任公司。據(jù)不完全統(tǒng)計，這些 公司將近10萬多個，經(jīng)規(guī)范以后，將來在經(jīng)營過程中，可能會 因資金需求量的擴大改為股份有限公司，以便向社會公眾籌集更 多的資金。但有限責任公司與股份有限公司是兩種不同類型的公 司，它們的設立、內(nèi)部組織機構的組成及其對內(nèi)、對外事務的管 理等都有所不同，所以有限責任公司變成股份有限公司必須遵守 《公司法》第九十八條、第九十九條的規(guī)定。 1．符合《公司法》規(guī)定的股份有限公司應當具備的條件是： 有限責任公司原股東應當在5人以上，其中應有過半數(shù)的股東在 中國境內(nèi)有住所；原有限責任公司經(jīng)評估驗資后的凈資產(chǎn)額和社 囊公開募集的股本達到法定最低限額，即達到1000萬元或者法 律、行政法規(guī)規(guī)定的最低限額；股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī) 定，原股東制訂公司章程，并經(jīng)創(chuàng)立大會通過；有公司名稱，建 立符合股份有限公司要求的組織機構；有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和 必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。 2．有限責任公司在變更為股份有限公司時，原有限責任公 司的資產(chǎn)所折合的股份總額應當與公司的凈資產(chǎn)額相等，使原有 限責任公司的股東所持的股份有限公司的股份總額，等于他們實 際擁有的凈資產(chǎn)數(shù)額。 3．向社會公開發(fā)行股份應當依法進行。有限責任公司經(jīng)批 準變更為向社會公開發(fā)行股份的股份有限公司時，應當依法進 行，按照發(fā)行A股或B股或H股的股份有限公司的程序辦理。 4．有限責任公司變成股份有限公司后，原有限責任公司的 債務依然有效，并且應當清償。即有限責任公司變成股份有限公 司后，有限責任公司的權利就由股份有限公司享受，有限責任公 司的財產(chǎn)由股份有限公司所有。與此相應，有限責任公司的義務 也應當由股份有限公司承擔，股份有限公司不能只享受權利不承 擔義務。因此，有限責任公司變成股份有限公司后，原有限責任 公司的債務應當由變更后的股份有限公司承擔，變更后的股份有 限公司不得以自己不是原有限責任公司為由，不承擔原有限責任 公司的債務。 第五節(jié) 有限責任公司變更為股份 有限公司的運作方式 一、有限責任公司改建為股份有限公司的法律依據(jù) 根據(jù)《公司法》，股份有限公司是指“其全部資本分為等額 股份，股東以其所持股份為限對公司承擔責任，公司以其全部資 產(chǎn)對公司的債務承擔責任。”設立一個股份有限公司，需要滿足 《公司法》第七十三條規(guī)定的條件： 1．發(fā)起人符合法定人數(shù)。 2．發(fā)起人認繳和社會公開募集的股本達到法定資本最低限額。 3．股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定。 4．發(fā)起人制訂公司章程，并經(jīng)創(chuàng)立大會通過。 5．有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構。 6．有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。 對于一個有限責任公司來說，將其改建為一個股份有限公 司，首先必須符合上述條件。下面就這六條進行具體分析： 1．發(fā)起人符合法定人數(shù)?！豆痉ā返谄呤鍡l規(guī)定：設立 般份有限公司，應當有5人以上為發(fā)起人，其中須有過半數(shù)的發(fā) 起人在中國境內(nèi)有住所。就是說，如果原有的有限責任公司的股 東不足5個，則需補充到5個作為發(fā)起人；如果原有的有限責任 公司的股東已超過5個，則需從中選擇5人或全部作為股份有限 公司的發(fā)起人。 2．發(fā)起人認繳和社會公開募集的股本達到法定資本最低限 額?！豆痉ā返谄呤藯l規(guī)定：股份有限公司的注冊資本為在 公司登記機關登記的實收股本總額。股份有限公司注冊資本的最 低限額為人民幣1000萬元。因此，原有限責任公司經(jīng)評估的凈 資產(chǎn)加上新股東的股本總額不得低于1000萬元。 3．擬成立的股份有限公司的股份發(fā)行及籌辦事項需要符合《公 司法》第八十三條至第九十條及《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》。 4．發(fā)起人制訂公司章程，并經(jīng)創(chuàng)立大會通過?！豆痉ā返?七十九條規(guī)定，股份有限公司章程應當載明下列事項： (1)公司名稱和住所； (2)公司經(jīng)營范圍； (3)公司設立方式； (4)公司股份總數(shù)、每股金額和注冊資本； (5)發(fā)起人的姓名或者名稱、認購的股份數(shù)； (6)股東的權利和義務； (7)董事會的組成、職權、任期和議事規(guī)則； (8)公司法定代表人； (9)監(jiān)事會的組成、職權、任期和議事規(guī)則； (10)公司利潤分配辦法； (11)公司解散事由與清算辦法； (12)公司通知和公告辦法； (13)股東大會認為需要規(guī)定的其他事項。 公司發(fā)起人應在股份有限公司成立之前，將載有上述內(nèi)容的 公司章程擬定，待股份募足后召開公司創(chuàng)立大會時，提交全體股 東討論通過。 5．有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構。原有 限責任公司的名稱應改為××股份有限公司。并應按照《公司法》 的規(guī)定，建立包括股東會、董事會、監(jiān)事會在內(nèi)的組織機構。 6．有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。原有限 責任公司的生產(chǎn)經(jīng)營場所和生產(chǎn)經(jīng)營條件可以繼續(xù)為新設立的股 份有限公司所用，也可以另辟場所。 二、對原有限責任公司進行改組的程序 在對股份有限公司的設立條件有了充分的理解之后，我們即 可著手改組已有的有限責任公司。 與本書第五章所提及的基本程序相類似，對于有限責任公司 的改組也要大致經(jīng)歷總體方案設計、資產(chǎn)評估、制訂公司章程、 募集股份、召開創(chuàng)立大會、注冊登記的過程。 (一)改組的總體設計或可行性研究 由于有限責任公司是財產(chǎn)關系清楚、權責關系明確的現(xiàn)代企 業(yè)形式，因此不存在重新界定產(chǎn)權關系，確認產(chǎn)權主體的問題。 將有限責任公司改組為股份有限公司的總體方案設計，只需就原 有股東的持股數(shù)額、其所持股份全部或部分進入股份有限公司； 原有股東少于5人時如何吸收新的出資者；原有股東多于5人時 多少人或哪些股東作為發(fā)起人；擬成立的股份有限公司的設立方 式(即采取發(fā)起方式設立還是募集方式設立)，擬成立公司的股 本總額、發(fā)起人認購數(shù)額、籌資量及其運用；對設立股份有限公 司的可行性等作出設計和說明。 (=)資產(chǎn)評估 實施改組前，原有限責任公司應委托有資格的資產(chǎn)評估機構對 其資產(chǎn)進行評估。評估后的凈資產(chǎn)(包括評估增值部分)應按原股 東的持股比例劃歸其名下，并根據(jù)總體改組方案將其股份全部或部 分投入股份有限公司。資產(chǎn)評估的目的、程序與第五章所提到的基 本相同，評估內(nèi)容既包括實物形態(tài)的資產(chǎn)，也包括無形資產(chǎn)。 (三)設立股份有限公司 1．募集股份。采取募集方式設立股份有限公司的，在完成 上述工作后，發(fā)起人需要根據(jù)《公司法》的規(guī)定向證券主管部門 提出發(fā)行股票的申請，并報送下列文件： (1)批準設立公司的文件； (2)公司章程； (3)經(jīng)營估算書； (4)發(fā)起人姓名或者名稱，發(fā)起人認購的股份數(shù)、出資種類 及驗資證明； (5)招股說明書； (6)代收股款銀行的名稱及地址； (7)承銷機構名稱及有關的協(xié)議。 未經(jīng)國務院證券管理部門批準，發(fā)起人不得向社會公開募集股份。 以募集方式設立公司，其股份應公開發(fā)行，但具體的發(fā)行方 式一般由發(fā)行人(這里通常指設立公司的發(fā)起人)與證券公司協(xié) 商確定。根據(jù)擬成立公司的潛在盈利能力和證券市場的資金狀 況，股票可以以面值發(fā)行，也可以溢價發(fā)行，但不得折價發(fā)行。 2．召集公司創(chuàng)立大會。股份募集工作完成后，全部發(fā)行在 外的股份必須經(jīng)法定的驗資機構驗資并出具證明。 發(fā)起人應當在股份發(fā)行工作完成后的30日內(nèi)主持召開公司 創(chuàng)立大會。創(chuàng)立大會由全體認股人(股東)組成。公司創(chuàng)立大會 應有代表股份總數(shù)l／2的股東出席，才能舉行。 《公司法》規(guī)定，公司創(chuàng)立大會...
改制為有限責任公司的運作方式