公司管理者股票期權制度探索
公司管理者股票期權制度探索 管理者股票期權的法理關系 一、法律依據 管理者股票期權,屬于管理者股權法律范疇。管理者為主體,股票期權權利和義務為調整 內容和客體。管理者股權,即管理者為主體的股份(票)持有權利和相關權利。 首先,管理者持股權利是法律賦予的。 《公司法》第147條第2款規(guī)定:董事、經理、監(jiān)事應向公司申報持有的股份,《證券法》第48 條規(guī)定:公司應公告董事、監(jiān)事、經理及有關高級管理人員的姓名及持有本公司股票、債 券的情況…… 其次,股票期權作為一種取得股份(票)的方式,法律沒有明確規(guī)定。按照法律法規(guī)沒有具 體規(guī)定,重大事項由股東大會權力機關依法規(guī)定的慣例,及商法自制的法律原則,企業(yè)與管 理者通過訂立協(xié)議固定雙方關系,為法律行為。 第三,《公司法》第6條規(guī)定:公司應實行責權分明、管理科學、激勵與約束相結合的內部管 理體制。管理者持股和股票期權與股權結構相聯(lián)系,并有規(guī)則及監(jiān)督評價、激勵考核機制 ,應視為與該法理精神的一致。 二、管理者股權的法理依據 管理者股權,包括是否可以作為持股主體,取得股份的方式,處分和管理方式等。管理者股 權是一種客觀存在。企業(yè)股權結構分為一般股東股權和管理者股東股權。兩者的區(qū)別為 : 1、持股主體不同。一般股東為出資或投資者,管理者股東既為出資或投資者又為管理者 雙重身份。 2、取得股份方式不同。一般股東通過發(fā)起、增資、轉讓等方式取得,管理者可以優(yōu)先、 獎勵、期權等方式取得。 3、處分、管理方式不同。一般股東的股份可以轉讓,管理者股東的股份采用鎖定和非鎖 定管理。被鎖定股份屆滿方可轉讓,非鎖定股份一般采取限量轉讓。作為激勵客體時還可 以股票為對象,等值兌換為現金。我國A股上市公司采用無限期鎖定,比較特殊。 4、適用的法律和訴求不同。一般股東適用一般股東法律,并有同股同權、同股同利訴求 。管理者股東既適用一般股東法律又適用特殊股東法律。管理者股權是企業(yè)一般股東股 權的對應設置,反映的是管理者管理知識勞動和資本分別和合體受益權。分別受益權為區(qū) 別資本受益權的待遇,通過獎勵、贈予、優(yōu)先認股權等配置管理要素。資本受益權,即作 為投資人與一般股東的相同權利。合體受益權,即將這些權利組合一起,授予管理者。 管理者股權基于現代企業(yè)所有者與經營者分離的組織形式,不可避免地導致所有者缺位現 象,管理者股權作為一個獨立的法律概念存在于世界各國的法律之中。我國管理者股權法 律不完善,亟待改變。 綜上所說,管理者股權與一般股東股權相互區(qū)別、相互聯(lián)系、相互依存,相互統(tǒng)一于現代 企業(yè)中。只有尊重其地位,充分體現其權利,并規(guī)定相應義務,才能促進企業(yè)激勵機制的完 善和要素優(yōu)化配置水平。 三、ESO和MBO的邊界 管理者股票期權(ESO)等股權激勵方式形式上與管理收購(MBO)均有管理者持股的內涵,實 踐中稍不注意,容易混為一談。它們之間的區(qū)別: 1、不是同一概念。ESO與MBO雖主體相同或相近,調整的對象:前者為股票期權,后者為收 購,它們是兩個法理關系。其次,股權激勵的概念為管理者持股優(yōu)先優(yōu)惠待遇和公司資產 增減值獎罰約束,持股激勵和資產增值激勵為一體的兩個方面。ESO等股權激勵是在管理 者股權報酬在總報酬結構中偏低或者不合理時給予優(yōu)惠政策激勵。MBO一般以控股為目標 ,為資本權利。前者適用所有企業(yè),后者只適用于個別企業(yè)。 2、兩者的邊界。ESO等股權激勵期股總額應在控股股份數額以內。MBO收購的股份不低于 控股股份數額。 《公司法》第147條第2款規(guī)定:"董事、經理、監(jiān)事應向公司申報持有本公司的股份,任職期 間不得轉讓。"該條款的立法本意是防止管理者利用職務之便造市,損害投資者的利益,并 非割開管理者與流通股東之間利益的一致聯(lián)系。"向公司申報本公司的股份",是管理者持 股集中管理、規(guī)范操作的立法意圖。集中和管理的方式應是多樣的,可以向任職公司集中 ,可以向中立第三方集中,雙向管理。 目前,上市公司鎖定的高管股有關解釋中,歸類流通證券范疇。由于一旦持有,只要在公司 擔任高管,永遠凍結,因此業(yè)界眼里,也稱之為不流通股。理論上高管人員持有被鎖定的股 份稱為限制性股份,在國際慣例中通常是規(guī)定一個時間,屆滿即解凍。比如GE公司伊梅爾 績效股票中有60%鎖定為5年,40%可以轉讓。有的企業(yè)還規(guī)定非鎖定股份每年可轉讓20%不 等。顯然,這不是現時立法機構、監(jiān)管部門意識不到的問題。而是10年前《公司法》研究中 針對股市剛開,沒有實踐經驗。事實上無論表現如何,都是來自市場本身自己的東西,市場 經濟是市場自我調節(jié)、修復機制,相反的做法往往阻礙了發(fā)育的進程,其結果導致高管股 成為發(fā)放福利品或點綴。 十六大關于勞動、管理作為生產要素可以參與分配的政策理論,對企業(yè)要素配置的完善提 出了要求。國有企業(yè)、國有控股企業(yè)及其它類型企業(yè)經營目標管理,離不開經營者個人目 標與企業(yè)目標聯(lián)系起來,與不同主體股東的利益聯(lián)系起來。基于此建議將《公司法》第147 條修改為"董事、經理等管理人員應持有任職公司一定額的股份或股票期權,并集中管理 ,具體管理辦法由國務院有關部門規(guī)定。 我國股票期權現狀和制度化意義 一、我國股票期權現狀 近年來,我國有武漢中商、長源電力等幾十家A股上市公司試行了股票期權制度。盡管這 些制度與國際慣例相比,還有距離,但奠定了我國A股上市公司股票期權制度的雛型,其探 索精神十分可貴。概括起來主要有以下幾種方式: 行權定價有三種類型:1、按首次發(fā)行價適當上浮(比如長源電力上浮10- 20%)；2、按年報公布前一個日期公司流通股的平均價(比如亞泰集團以年報前的30日)； 3、按年報后一個日期公司流通股票的平均價(比如武漢中商以年報后的30日)。 行權資金有兩種類型:1、個人出資(比如武漢中商)；2、個人出資30%,公司基金出資40% ,大股東紅利中支出30%(比如亞泰集團)。 股票來源有兩種類型:1、向二級市場購買；2、購買公司發(fā)行的新股。 存股主體有兩種類型:1、大股東；2、其它關聯(lián)公司或組織。 授予條件有兩種類型:1、不設前提；2、以凈資產收益率和其它目標為前提。 股票期權的級差份數和期限各家不同。期限一般3到5年間。分紅權大多在股票期權授予 后便開始享有。由于沒有股票期權相關法律、法規(guī),股票期權方法、決策程序、信息披露 等沒有細則,企業(yè)處于各行其是狀態(tài)。 試行股票期權制度的企業(yè)普遍存在激勵力度不足問題。以武漢中商為例: 1998年武漢中商試行"股票期權年薪制"。年薪由基薪、風險收入、年功收入構成。年薪 ,即工作工資。風險收入,即經濟效益收入。年功收入,即總經理在企業(yè)服務的年數遞增收 入?；咀龇?總經理風險收入的30%,自主支配,70%轉為股票期權。由大股東國資公司在 二級市場按該公司年報后一個月的股票均價,用其70%的風險收入購買,并簽訂托管協(xié)議。 第二年考評后,返還30%的股票或現金。來年依此類推。 假定該總經理基薪加年功收入為10萬元。風險收入按不超過10萬元的三倍,中位數15萬元 ,70%用于購股,可支配資金為10.5萬元,假定市值上漲中位數為30%,按規(guī)定年行權額30%, 增值額僅為9450元,不會是掛在一個老總心上的數字。因而也不會出于個人利益關心流通 股的市場表現。 相關規(guī)則不縝密。比如行權日及數量不予先行公告,形成監(jiān)管盲區(qū)和信息共享盲區(qū)。 業(yè)績與股價有時并不相關,即管理者業(yè)績貢獻與股票收益相關度無法定量。多數企業(yè)將業(yè) 績與股票期權捆綁起來授予管理者。特別是將沒有優(yōu)惠而是市場公平價的股票期權與業(yè) 績聯(lián)系起來,使鼓勵持股變?yōu)榧s束持股。 受公司不能回購本公司的股份,董事、經理持股不得轉讓等法律制約,股票期權的股票來 源、轉讓等多有不規(guī)范之處。 二、制度化的意義 制度化,就是將股權激勵作為調整對象,根據委托或信托投資等相關法律、法規(guī)和實踐需 要,出臺試點辦法和實施細則,經過經驗積累進而單獨立法。 近日,中國證監(jiān)會有關人士再次提出"探索實行股票期權制度,通過管理者持股和股票期權 與流通股東利益聯(lián)系起來。"國資委副主任邰寧作出了"在實行效益年薪的基礎上,將進一 步研究加入股權和退休金計劃等長期激勵方式"表態(tài)。可以看出有關部門對完善管理者股 權激勵機制是有共識和重視的。股票期權制度化的意義: 1、有利于調節(jié)所有者缺位的矛盾。如前所說所有者缺位是所有者與經營者分離的現代企 業(yè)組織形成不可避免的矛盾。幾乎所有的監(jiān)督、管理工作都圍繞這一矛盾展開。企業(yè)的 社會化程度越高,矛盾越突出。股票期權、增值權本質上是利益捆綁方式,它可以在一定 程度上對其矛盾有效調節(jié)。 2、有利于改善國有、法人股轉流通環(huán)境。有關方面將國有、法人股不流通定義為歷史遺 留問題,既然為歷史遺留問題,就需要解決?？梢妵?、法人股流通是個時間問題。"全流 通"是計劃經濟向市場經濟轉軌中上市公司的一項基本制度改革。國有、法人股流通和轉 流通不是同一概念,前者是后者的結果,后者是前者的實現條件。轉流通股反映歷史,流通 后與已流通股無區(qū)別。反映歷史,便不能與IPO定價、轉讓等相同。核心問題是轉流通股 是否可以作為一個單獨的資產概念,放在一個周期內與國有經濟戰(zhàn)略調整聯(lián)系在一起評值 和考核。國有控股上市公司中董事長等管理人員持有股份和股票期權等是與所有者利益 一致的組織保障。 3、有利于上市公司人才戰(zhàn)略目標的實現。通過提高管理者報酬水手,可以提高企業(yè)在全 球人才市場的競爭力,提高管理者團隊素質和防范道德風險。 方法和建議 一、指導思想 1、以十六大精神為政策基礎,以《公司法》、《信托法》、《上市公司治理準則》、《證券公司 客戶資產管理試行辦法》等法律、法規(guī)為依據,以完善管理者股權制度,促進上市公司治理 結構為目標,在A股上市公司中全面推行管理者持股、股票期權、增值權股權激勵制度。 2、為了分散管理者股票期權交易風險,引進中立機構,對上市公司高管股投資資金進行受 托投資,受托持有,受托轉讓,鎖定管理。 3、要求所有A股上市公司管理者持有股份和股票期權基數標的內,不應與增值權掛勾,基 數標的由上市公司制訂。董事、經理等管理者崗位持有股票或股票期權額應不低于公司 股份總額的2%,大型企業(yè)不低于2‰。 二、方法建議 1、由綜合類證券公司和信托公司配合A股上市公司實行股票期權制度。通過其中立地位 分散股票期權交易風險。按法律法規(guī)規(guī)定提供金融服務。 2、在實踐基礎上逐步建立股票期權主協(xié)作機構制度,將其協(xié)作納入資格認證管理體系。 3、將股票期權協(xié)作業(yè)務分類為:高管股資金委托投資管理和高管股資金信托投資。協(xié)作 機構該專項業(yè)務應分部門、分人員、分帳戶,隔離管理。分帳戶指機構其它業(yè)務帳戶與該 業(yè)務帳戶分開,各自獨立核算,獨立建帳。通過這一方法搭建規(guī)范操作平臺,解決股票來源 等問題。 4、委托或信托投資的股票,受托人以自己的名義購買持有,依約鎖定。受托人按委托人的 意思,向二級市場購買或在新股發(fā)行時網下購買。網下購買,可采用預約新股期權方式,作 為一般法人或戰(zhàn)略投資者配售時,通過分帳戶資金委托投資或信托投資取得一個比例,按 規(guī)定方法管理。預約新股期權可以在協(xié)作關系成立時訂立,也可在新股發(fā)行前,協(xié)作公司 未發(fā)行新股期權失效,若發(fā)行行使選擇權。 5、協(xié)作機構受托向二級市場購買,按委托日起10日內該公司股票的收盤價均價購買和核 算。新股按發(fā)行價或其它合規(guī)價格計算。 6、協(xié)作公司備案實施,應制訂股權激勵試行管理辦法,或將其列入投資者關系管理辦法中 。經董事會或股東大會批準實施。 7、協(xié)作公司應在任意公積中設置ESO基金科目,采用未分配利潤專項提取,營業(yè)成本中沖 減方式實施。 8、協(xié)作公司授予董事、經理和業(yè)務骨干股票期權。獲受者不低于當年行權價股款總額的 10%,支付期權費取得期權,屆時向受托機構主張和行使權利。 9、協(xié)作公司應規(guī)定統(tǒng)一時間、比例、方法行權。行權日為主張日。主張人應在主張日前 15日向當地證管辦上市監(jiān)管處和受托人指定柜臺備案,并由本公司在媒體公告兩次。主張 股票應在第一次公告之前,按行權價將股款繳至受托人指定銀行。主張日協(xié)作公司股票收 盤價為受托人結算交割價。交割后鎖定,可移交上市公司管理。主張現金,按主張日前3日 本公司股票均價行權。最后一次公告不應在此3日內。計算方式:現金收入＝每股行權價 -每股已付期權費-主張日前三日均價×行權份數。 10、協(xié)作機構公開承諾:從業(yè)人員不私下從事協(xié)作公司股票的買賣。不發(fā)生關聯(lián)企業(yè)本業(yè) 務協(xié)作；主張日前后30日內對協(xié)作公司股票的日交易額不超過前一日的10%。 11、協(xié)作公司管理者和業(yè)務骨干應公開承諾:保證不利用內幕信息交易,否則行權收益全 部收歸任職公司。 12、協(xié)作公司ESO基金(資金)和定向集合ESO基金(資金)作為機構定向、不定向集合投資 的一部分,須經主管部門核準、批準。 13、協(xié)作期間國有、法人股如流通和轉...
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