城市基礎(chǔ)設(shè)施投資管理實務(wù)
　城市基礎(chǔ)設(shè)施是為城市經(jīng)濟發(fā)展和市民生活提供便利條件和配套服務(wù)的各類設(shè)施。具體而言，城市基礎(chǔ)設(shè)施包括以下幾個方面的內(nèi)容：一是城市交通，如城市道路、橋梁、隧道、地鐵、輕軌、汽（電）車、出租汽車、航空、鐵路、長途公路運輸?shù)?；二是環(huán)境保護，如垃圾收集和處理、污水收集和處理、防火、防洪、園林、綠化等。此外，還有能源、供排水、郵電通信等。
　　城市基礎(chǔ)設(shè)施具有以下一些特性：
　　一是使用的公用性。與一般的私人物品不同，所有在其范圍內(nèi)的城市居民和從事生產(chǎn)、運營及其他活動的企事業(yè)單位都可使用。
　　二是服務(wù)的非盈利性。城市基礎(chǔ)設(shè)施具有社會化服務(wù)的性質(zhì)，一般都是由政府規(guī)劃建設(shè)的，政府的著眼點是提高城市的整體運行效率，注重于社會效益和環(huán)境效益，經(jīng)濟效益僅僅是參考因素。
三是投資回收的間接性。地方政府每年投入大量的資金用于城市基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)，除了少數(shù)經(jīng)濟效益較好的項目可收回投資和獲取合理利潤外，大多數(shù)項目的建設(shè)資金是不可能直接從項目運行收益中收回的，只能依靠政府稅費來提供補貼。
城市基礎(chǔ)設(shè)施項目管理是一個嶄新而充滿挑戰(zhàn)的領(lǐng)域，但市面上的書籍對此甚少涉獵，而且大多數(shù)以理論為主，對實際工作的指導(dǎo)意義不大。由于作者擁有豐富的項目管理經(jīng)驗，因此本書以案例分析為主，不涉及艱深的學(xué)究式理論，對從事城市基礎(chǔ)設(shè)施投資管理的政府部門、金融機構(gòu)及實業(yè)投資者有一定的借鑒作用。所用案例皆來源于真實的投資項目，但對項目名稱、地名、人名及具體數(shù)據(jù)作了修飾，以免引起不必要的誤會。全書共分五大部分：第一部分主要介紹城市基礎(chǔ)設(shè)施項目投資開發(fā)的流程，以讓讀者對其基本概念有初步了解。第二部分是探討城市基礎(chǔ)設(shè)施項目的債務(wù)融資管理，重點對G市環(huán)城交通項目利用世界銀行貸款及S污水處理系統(tǒng)工程項目融資的經(jīng)驗進行研究，分析其成功經(jīng)驗及不足之處。第三部分主要介紹城市基礎(chǔ)設(shè)施項目法人招標(biāo)的操作程序，并結(jié)合H省P電廠項目法人招標(biāo)的案例進行具體分析，對項目法人招標(biāo)的優(yōu)缺點進行綜合評價，并提出其發(fā)展策略。第四部分著重介紹企業(yè)并購的關(guān)鍵要素，并分析亞能電力控股有限公司在收購美國Saith (中國)控股有限公司過程中，如何對企業(yè)價值進行評估。第五部分主要匯集了重要投資法規(guī)，供讀者在實際工作中參閱。

目　　錄
前　　言 0
第一部分 城市基礎(chǔ)設(shè)施項目的投資建設(shè) 4
第1章　城市基礎(chǔ)設(shè)施項目的投資開發(fā)程序 5
1.1　項目投資開發(fā) 5
1.1.1項目建議書階段 5
1.1.2項目可行性研究報告階段 5
1.2　項目法人組建 6
1.3　項目建設(shè) 8
1.3.1建設(shè)模式 9
1.3.2招標(biāo)投標(biāo) 11
1.4　項目資金籌措 14
1.4.1股東擔(dān)保貸款 14
1.4.2股東委托貸款 15
1.4.3項目融資 15
1.4.4企業(yè)債券 17
1.5　城市基礎(chǔ)設(shè)施的主要項目合同 17
1.5.1工程建設(shè)合同 18
1.5.2購售電合同 20
1.5.3并網(wǎng)調(diào)度合同 21
1.5.4運行維護合同 21
1.5.5燃料供應(yīng)合同 21
附錄1：某中外合資建設(shè)電力項目的股東協(xié)議書 22
第二部分 城市基礎(chǔ)設(shè)施項目的債務(wù)融資 26
第1章　國內(nèi)城市基礎(chǔ)設(shè)施項目的債務(wù)融資 27
第2章 環(huán)城交通項目利用世界銀行貸款的經(jīng)驗研究 31
2.1 項目實施背景及概況 31
2.2 世行貸款的法律文件及資金管理制度 32
2.3 項目防范外匯風(fēng)險的具體措施及存在問題 34
附錄1：世界銀行簡介 40
第3章 S污水處理系統(tǒng)工程利用項目融資方式的經(jīng)驗研究 42
3.1 項目背景及一般情況 42
3.2 項目融資方式的基本框架 43
3.3 項目融資結(jié)構(gòu)與選擇貸款銀行 44
3.4 對項目融資方式的評價 47
3.5 項目融資的發(fā)展策略 49
第4章　發(fā)行市政債券為城市基礎(chǔ)設(shè)施項目融資 51
的可行性及運作構(gòu)想 51
4.1　國外市政債券運作概況 51
4.2　發(fā)行市政債券的必要性和可行性 52
4.3　地方政府發(fā)行市政債券的具體操作 55
第三部分 城市基礎(chǔ)設(shè)施項目的法人招標(biāo) 61
第1章 城市基礎(chǔ)設(shè)施項目法人招標(biāo)與BOT方式的比較 62
1.1 BOT的基本概念 62
1.2　BOT項目的基本框架 63
1.3　BOT項目在中國的實踐 64
1.3.1廣東沙角B電廠 64
1.3.2 廣西來賓電廠B廠 65
1.3.3 四川成都市自來水六廠B廠 66
1.3.4 北京開發(fā)區(qū)污水處理廠 66
1.4項目法人招標(biāo)與BOT方式的區(qū)別 67
第2章 城市基礎(chǔ)設(shè)施項目法人招標(biāo)的合同框架 69
2.1　主要項目合同 69
2.1.1 咨詢合同 69
2.1.2 產(chǎn)品或服務(wù)購買合同 69
2.1.3 供應(yīng)合同 70
2.1.4 運營和維護合同 70
2.1.5 保險合同 70
2.2　特許權(quán)項目協(xié)議 70
第3章 城市基礎(chǔ)設(shè)施項目法人招標(biāo)的具體實施 75
3.1　項目法人招標(biāo)的基本程序 75
3.1.1 資格預(yù)審階段 75
3.1.2 招標(biāo)文件編制階段 78
3.1.3投標(biāo)人準(zhǔn)備標(biāo)書階段 78
3.1.4 開標(biāo)與評標(biāo)階段 79
3.1.5 協(xié)議確認(rèn)談判階段 80
3.1.6 審批及完成融資階段 81
3.2 項目法人招標(biāo)的案例分析 81
3.2.1項目概況 82
3.2.2投標(biāo)人簡介 82
3.2.3評標(biāo)結(jié)果分析 83
附錄1: H省P電廠BOT項目法人招標(biāo)文件 89
附錄2: 亞能電力控股有限公司投標(biāo)文件 92
SHARE TRANSFER AGREEMENT 110
附錄3:　H省計委與亞能電力控股有限公司簽訂的《投資協(xié)議》(即《特許權(quán)項目協(xié)議》) 123
附錄4: C銀行為H省P電廠出具的履約保函 131
附錄5: H省P電廠上網(wǎng)電價構(gòu)成及調(diào)整公式 134
附錄6：H省P電廠投資價值分析報告 137
附錄7：H省P電廠的設(shè)計、采購、施工承包服務(wù)交鑰匙合同（EPC合同） 147
第4章 城市基礎(chǔ)設(shè)施項目法人招標(biāo)的發(fā)展策略 217
4.1　對項目法人招標(biāo)的初步認(rèn)識 217
4.2　項目法人招標(biāo)的發(fā)展策略 218
第四部分 城市基礎(chǔ)設(shè)施企業(yè)的兼并與收購 220
第1章 外商在華投資狀況分析與外資并購前景預(yù)測 221
1.1 外商在華投資歷史回顧 221
第2章 城市基礎(chǔ)設(shè)施企業(yè)并購的關(guān)鍵要素 225
2.1 外國投資者的投資動向 225
2.2 選擇合作伙伴的基本步驟 226
2.3 盡職調(diào)查可以揭示許多問題 227
2.4 交易的“中止因素”和“破壞因素” 230
2.5 八個關(guān)鍵成功要素 231
第3章 城市基礎(chǔ)設(shè)施企業(yè)并購的定價法則 233
附錄1：亞能電力并購SAITH（中國）控股公司的分析報告 237
附錄2：H省P電廠項目盡職調(diào)查之法律意見書 257
第五部分 重要投資法規(guī)及文獻(xiàn)匯編 273
附錄1：國務(wù)院關(guān)于固定資產(chǎn)投資項目試行資本金制度的通知 274
附錄2：關(guān)于實行建設(shè)項目法人責(zé)任制的暫行規(guī)定 277
附錄3：境外進行項目融資管理暫行辦法 282
附錄4：國家計委關(guān)于印發(fā)促進和引導(dǎo)民間投資的若干意見的通知 285
附錄5：上市公司收購管理辦法 288
附錄6：外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄 302
附錄7：中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法 322
參考文獻(xiàn) 338







第一部分
城市基礎(chǔ)設(shè)施項目的投資建設(shè)

第1章　城市基礎(chǔ)設(shè)施項目的投資開發(fā)程序

　　城市基礎(chǔ)設(shè)施項目是一項龐大而復(fù)雜的系統(tǒng)工程，從其開發(fā)到建成投產(chǎn)往往歷時數(shù)年，耗資巨大。政府、項目發(fā)起人(通常為投資者)、銀行、建設(shè)承包商、運行承包商、原材料料供應(yīng)商以及工程咨詢顧問、財務(wù)顧問等項目建設(shè)的參與方在項目中緊密合作、共擔(dān)風(fēng)險、分享利益，促使投資項目最終得以順利完成。隨著我國法律的不斷完善以及法制化進程的不斷深入，律師作為項目的法律顧問也開始進入到城市基礎(chǔ)設(shè)施項目的開發(fā)、建設(shè)及投產(chǎn)的全過程中，并扮演著越來越重要的角色。長期的實踐證明，律師的參與對合法有序地順利推進項目開發(fā)，降低項目的建設(shè)運營風(fēng)險具有重要意義。本章以電力項目為例，闡述城市基礎(chǔ)設(shè)施項目投資開發(fā)的具體運作流程，其他類型的城市基礎(chǔ)設(shè)施項目（如交通、環(huán)保）與此大同小異，可以參考其運作規(guī)范進行完善。

1.1　項目投資開發(fā)
1.1.1項目建議書階段
項目建議書一般應(yīng)包括以下方面的內(nèi)容：項目提出的必要性及依據(jù)；產(chǎn)品方案、擬建規(guī)模和建設(shè)地點的初步設(shè)想；資源情況、建設(shè)條件、協(xié)作關(guān)系、設(shè)備或技術(shù)引進的國別及廠商的初步分析；投資估算、資金籌措及還貸方案設(shè)想；項目進度安排；經(jīng)濟效益和社會效益的初步估計，包括初步的財務(wù)評價和國民經(jīng)濟評價；環(huán)境影響的初步評價；結(jié)論及附件等。
城市基礎(chǔ)設(shè)施項目在報送項目建議書時，一般需同時附送金融機構(gòu)貸款意向書（如需要申請貸款），以及由各投資方所簽署的合資或合作意向書。合資或合作意向書是指投資各方就共同投資、開發(fā)某一項目初步達(dá)成一致意見的文件。通常情況下，意向書僅表明投資各方對投資的意向，并不對投資行為作出具體的規(guī)定，為此，投資各方可能在意向書中規(guī)定該意向書對任何一方均不具有約束力。但作為投資各方就項目投資開發(fā)及各個環(huán)節(jié)開展工作的依據(jù)，項目發(fā)起人以及各級地方政府往往十分重視意向書的簽署。

1.1.2項目可行性研究報告階段
可行性研究報告應(yīng)由項目法人通過招標(biāo)投標(biāo)或委托方式，確定有相應(yīng)資質(zhì)或等級的工程咨詢（設(shè)計）單位承擔(dān)，一般應(yīng)包括以下方面的內(nèi)容：項目概況；項目建設(shè)的必要性；市場預(yù)測；項目建設(shè)選址及建設(shè)條件論證；建設(shè)規(guī)模和建設(shè)內(nèi)容；項目外部配套建設(shè)；節(jié)能、節(jié)水；環(huán)境保護；消防和勞動安全；機構(gòu)設(shè)置、勞動定員和人員培訓(xùn)；項目實施進度計劃；招標(biāo)投標(biāo)；投資估算與資金籌措；經(jīng)濟效益及社會效益；結(jié)論及建議等。同時，應(yīng)附上環(huán)保部門對項目環(huán)評大綱的批復(fù)和國土部門核發(fā)的《建設(shè)用地通知書》復(fù)印件。此外，利用銀行貸款進行融資的項目還應(yīng)附上有關(guān)銀行的貸款承諾函。
本階段的合同、協(xié)議或意向性文件只需經(jīng)相關(guān)方草簽即可，一般只有在項目的可行性研究報告經(jīng)過計劃行政主管部門批復(fù)后方可正式簽署和生效。除上述文件外，根據(jù)國家計委2001年第9號令《建設(shè)項目可行性研究報告增加招標(biāo)內(nèi)容以及核準(zhǔn)招標(biāo)事項暫行規(guī)定》的規(guī)定，建設(shè)項目在上報項目可行性研究報告時應(yīng)增加有關(guān)招標(biāo)的內(nèi)容，具體內(nèi)容包括：項目的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及重要設(shè)備、材料等采購活動的具體招標(biāo)范圍（全部或者部分招標(biāo)），擬采用的招標(biāo)組織形式（委托招標(biāo)或者自行招標(biāo)），擬采用的招標(biāo)方式（公開招標(biāo)或者邀請招標(biāo)）。
經(jīng)項目審批部門批準(zhǔn)，在報送可行性研究報告前已先行開展招標(biāo)活動的，應(yīng)在報送的可行性研究報告中予以說明。

1.2　項目法人組建
我國對基本建設(shè)項目推行項目法人責(zé)任制。就城市基礎(chǔ)設(shè)施項目而言，項目法人責(zé)任制是指投資項目出資者根據(jù)國家有關(guān)法律和法規(guī)組建項目公司，由項目公司依法負(fù)責(zé)項目的策劃、資金籌措、建設(shè)、管理、生產(chǎn)經(jīng)營、債務(wù)償還和資產(chǎn)的保值增值，并享有相應(yīng)權(quán)利，實行責(zé)權(quán)利相統(tǒng)一的制度。
根據(jù)目前的規(guī)定，新建投資項目在項目建議書批準(zhǔn)后，即應(yīng)及時組建項目法人籌備組織，具體負(fù)責(zé)項目法人的籌建工作，項目法人籌備組織由項目的投資方派代表組成。有關(guān)單位在申報項目可行性研究報告時，須同時提出項目法人的組建方案。在項目法人的組建過程中涉及較多的法律事務(wù)，包括策劃并確定項目公司的組建方案；起草股東協(xié)議（在外商投資項目中稱為合資或合作合同）和公司章程，處理在相關(guān)合作談判中產(chǎn)生的法律文件以及受托辦理公司登記等法定手續(xù)。一般來說，項目公司的組建方案具備以下要素：投資各方；項目法人的組織形式（目前內(nèi)資項目法人只允許以兩種形式存在：有限責(zé)任公司和股份有限公司）；項目法人組建方式，即項目公司為新成立的項目公司還是以原已存在的企業(yè)法人承擔(dān)項目法人的職能；投資各方對注冊資本的出資比例以及項目法人的性質(zhì)。
在確定項目公司的組建方案時下列問題需要予以注意：
(一) 股東協(xié)議和章程
　　內(nèi)資項目為保證項目公司設(shè)立及項目前期開發(fā)工作得以順利和按計劃進行，并明確各投資方在此過程中的責(zé)任和義務(wù)，在實踐中投資方通常都會簽署一份股東協(xié)議。股東協(xié)議主要規(guī)定項目的投資額，項目公司的注冊資本以及各投資方的出資和融資義務(wù)、項目的前期開發(fā)工作、項目前期開發(fā)建設(shè)的模式等，因其側(cè)重點的不同，在實踐中股東協(xié)議也多被稱“出資協(xié)議”。股東協(xié)議不僅是一種出資協(xié)議，也可以是投資方以后簽署項目公司章程的約束性文件。
股東各方簽署的公司章程是項目公司成立的必備要件，其生效時間為項目公司成立之日，即公司在工商部門設(shè)立登記之日。公司章程中必須具備一些法定條款，這些條款包括：公司名稱和住所；公司經(jīng)營范圍；公司注冊資本；股東的姓名或者名稱；股東的權(quán)利和義務(wù)；股東的出資方式和出資額；股東轉(zhuǎn)讓出資的條件；公司的機構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；公司的法定代表人；公司的解散事由與清算辦法。在起草上述條款時，必須遵守公司法及其他相關(guān)法律對于上述內(nèi)容的強制性要求，以便公司章程得以順利通過工商部門的審查。
(二)城市基礎(chǔ)設(shè)施項目的項目法人亦可為外商投資企業(yè)，包括中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)和外商獨資企業(yè)。當(dāng)外資(包括港、澳)投資超過25%時，則需考慮成立中外合資經(jīng)營企業(yè)或中外合作經(jīng)營企業(yè)。根據(jù)目前法律的有關(guān)規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)為有限責(zé)任公司性質(zhì)，即必然為企業(yè)法人；而中外合作經(jīng)營企業(yè)則既可以為企業(yè)法人亦可以為非企業(yè)法人形式存在，但作為城市基礎(chǔ)設(shè)施項目的項目公司，其仍必須為企業(yè)法人。由國內(nèi)投資者投資城建項目的項目法人與外商投資城建項目的項目法人在公司的設(shè)立與經(jīng)營方面的差異主要體現(xiàn)在以下幾個方面：
（1） 設(shè)立程序
外商投資城市基礎(chǔ)設(shè)施項目在組建項目公司時，中外投資方必須簽署合資或合作合同，且在上報項目建議書時即需提交投資方的合資或合作意向書；并且，在外商投資的城市基礎(chǔ)設(shè)施項目中投資方需經(jīng)外經(jīng)貿(mào)部門或其授權(quán)部門批準(zhǔn)并獲得外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書后，方可到工商部門辦理工商登記，成立項目公司。內(nèi)資項目公司的設(shè)立無上述程序要求。
（2） 章程和協(xié)議
外商投資項目公司的公司章程必須根據(jù)投資各方所簽署的合資/合作合同制定，如有不一致時以經(jīng)外經(jīng)貿(mào)部門審查批準(zhǔn)的合資/合作合同為準(zhǔn)(包括其后的變更)。而內(nèi)資項目公司的設(shè)立及運營均以工商局核準(zhǔn)的公司章程為依據(jù)。
（3）注冊資本出資
按照公司法規(guī)定，公司的注冊資本必須在公司成立時全部到位。外商投資項目公司的注冊資本可在項目公司成立后的一定時間內(nèi)分期或一次性到位(具體時間將視注冊資本的多少依法確定)。以電力項目為例，由于在項目公司的注冊資本按不低于投資總額的20%設(shè)定，通常數(shù)額巨大，而項目公司在成立之初并不需要投入大量的建設(shè)資金，因此為有效地避免或減少因注冊資本金大量沉淀而增加投資方的資金成本，內(nèi)資項目公司通常采用逐步追加、變更公司注冊資本，換發(fā)營業(yè)執(zhí)照的辦法來解決。
（4）公司機構(gòu)
內(nèi)資項目公司按照公司法的規(guī)定設(shè)立，其組織機構(gòu)應(yīng)包括股東會、董事會（或執(zhí)行董事）、監(jiān)事會（或執(zhí)行監(jiān)事）和總經(jīng)理等，其中股東會為公司的最高權(quán)力機構(gòu)。而外商投資項目公司系依外商投資企業(yè)法設(shè)立，無需設(shè)立股東會和監(jiān)事會，董事會為公司的最高權(quán)力機構(gòu)。
（5）回收投資
當(dāng)項目法人為中外合作經(jīng)營企業(yè)時，根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定，經(jīng)財稅部門批準(zhǔn)，允許外方在繼續(xù)承擔(dān)股東責(zé)任的前提下，通過一定的方式提前回收投資，即在項目公司終止前回收投資，而對于內(nèi)資項目公司，一旦項目公司成立，任何一方均無權(quán)撤回出資，除非項目公司解散。
（6）稅收政策
與內(nèi)資項目公司相比，外商投資的項目公司目前尚享有一定范圍內(nèi)的稅收減免的優(yōu)惠政策。

1.3　項目建設(shè)
項目建設(shè)階段的關(guān)鍵工作在于：(1)選擇確定建設(shè)管理模式，起草相關(guān)的法律文件；(2)工程招標(biāo)及評標(biāo)工作。
1.3.1建設(shè)模式
以電力項目為例，目前開發(fā)建設(shè)主要有三種模式，即業(yè)主自行管理模式、總承包模式和工程管理承包模式。隨著我國加入WTO，國際工程建設(shè)管理的經(jīng)驗和慣例正逐步被我國城市基礎(chǔ)設(shè)施領(lǐng)域廣泛采用。
(1) 業(yè)主管理模式
業(yè)主管理模式也是傳統(tǒng)的基本建設(shè)項目建設(shè)管理模式，即由投資方組建的項目公司（業(yè)主）自行選擇工程的設(shè)計、材料供應(yīng)、設(shè)備供應(yīng)、施工、安裝調(diào)試、監(jiān)理等單位并分別與之簽署合同，負(fù)責(zé)對整個項目的建設(shè)過程進行管理。
在業(yè)主管理模式下，業(yè)主通過對各類合同的管理來最終達(dá)到項目管理的目的。在城市基礎(chǔ)設(shè)施項目投資多元化，特別是大量社會資本涌向電力項目投資的背景下，為了彌補業(yè)主在專業(yè)人員及建設(shè)管理經(jīng)驗上的不足，目前一些電力項目中采用了委托建設(shè)管理的模式，即由業(yè)主委托一家專業(yè)的建設(shè)管理單位代表業(yè)主對業(yè)主所簽署的一系列項目合同進行管理并監(jiān)督此類合同的執(zhí)行，類似于國外的業(yè)主工程師，同時負(fù)責(zé)業(yè)主委托的其他一些本應(yīng)由業(yè)主執(zhí)行的與項目建設(shè)有關(guān)的工作。委托建設(shè)管理模式減輕了業(yè)主的負(fù)擔(dān)，可以幫助業(yè)主較好地實現(xiàn)項目的建設(shè)目標(biāo)，但從法律性質(zhì)上而言，委托建設(shè)管理模式只是業(yè)主管理模式的一種變化，并不能改變業(yè)主對項目建設(shè)承擔(dān)全面管理責(zé)任的事實。
在業(yè)主管理模式下，由于各個合同分別簽訂，所有合同均由業(yè)主(或其受托人)負(fù)責(zé)管理，就產(chǎn)生了各個合同之間接口的問題。從風(fēng)險管理的角度而言，由于各個合同主體均對業(yè)主負(fù)責(zé)，就會產(chǎn)生一定的合同接口風(fēng)險。因此，在業(yè)主管理模式下要求各個項目合同主體相互緊密配合才能保證整個項目得以順利完成。因此在起草、簽訂合同時需要特別注意使各個與項目建設(shè)有關(guān)的合同之間能夠做到相互銜接，緊密配合。但是電力項目建設(shè)過程中每天還是會產(chǎn)生不同的無法預(yù)知的問題，通過合同完全劃分各個合同主體的責(zé)任或風(fēng)險界線并不現(xiàn)實，大量不同的合同及合同主體的存在，不可避免地造成責(zé)任相互交叉或落空，由此產(chǎn)生的風(fēng)險及責(zé)任則只能由業(yè)主承擔(dān)?？偟膩碚f，在業(yè)主管理模式下，業(yè)主必將承擔(dān)一些無法轉(zhuǎn)嫁或難以轉(zhuǎn)嫁的項目建設(shè)風(fēng)險。
(2) 交鑰匙承包模式（EPC方式）
為減少業(yè)主管理模式下業(yè)主所承擔(dān)的風(fēng)險，國際上在基礎(chǔ)設(shè)施項目建設(shè)興起的過程中產(chǎn)生了交鑰匙承包模式的項目建設(shè)管理模式。美國在20世紀(jì)60-70年代由于獨立發(fā)電廠(Independent Power Project，簡稱IPP)出現(xiàn)而首先采用了這一模式。交鑰匙承包模式是指業(yè)主將包括項目設(shè)計(包括概念設(shè)計)、設(shè)備采購、土建施工、設(shè)備安裝、技術(shù)服務(wù)、技術(shù)培訓(xùn)、試生產(chǎn)直至整個項目建成投產(chǎn)的全過程均交由獨立的建設(shè)承包商負(fù)責(zé)的一種模式，承包商將在“固定工期、固定價格及保證性能質(zhì)量”的基礎(chǔ)上完成電力項目的建設(shè)工作。業(yè)主與承包商之間為此簽訂的合同一般稱為交鑰匙承包合同，也稱“一攬子項目合同”，或“總承包合同”。
交鑰匙承包模式一般具有如下特點：
① 由于交鑰匙承包模式下的承包商兼具業(yè)主管理模式下項目公司的一部分職能及施工單位的職能，并對業(yè)主承擔(dān)全面的管理責(zé)任，因此，它必須對整個建設(shè)過程進行充分有效的協(xié)調(diào)。一般地，交鑰匙承包模式下的承包商對項目所涉行業(yè)的技術(shù)有較充分的掌握和理解，并具有很強的項目施工管理能力。而業(yè)主將通過合同管理對對承包商進行監(jiān)督和管理。
② 交鑰匙承包模式就其字面含義，即為在項目完工并可投入運行時方才移交給業(yè)主，承包商提供的服務(wù)應(yīng)包括自項目開工起至項目完工投產(chǎn)止的全過程服務(wù)。在此情況下，業(yè)主對工程建設(shè)的參與應(yīng)當(dāng)僅限于合同管理及對施工質(zhì)量的監(jiān)督管理。承包商對工程建設(shè)過程享有較充分的自主權(quán)，業(yè)主除按合同規(guī)定外不得進行任何干預(yù)。
　　③ 交鑰匙承包模式是一項固定工期的建設(shè)模式，承包商對項目的整體交付時間承擔(dān)責(zé)任，除非合同另有規(guī)定，否則業(yè)主不得要求承包商提前或推遲工期。因此，業(yè)主對工程項目的投產(chǎn)基本上有一個比較準(zhǔn)確的評估，從而使整個項目的商業(yè)計劃更有保證。
④ 交鑰匙承包同時也是一種固定價格的建設(shè)模式，除非發(fā)生合同規(guī)定的情況，合同價格在整個合同期內(nèi)一般是固定不變的，除非出現(xiàn)合同中規(guī)定的范圍變更或不可抗力等有限的原因外，否則合同價格不得予以調(diào)整。因此，業(yè)主對工程造價有一個比較客觀的了解，使工程投資控制能得到有效保證。
⑤ 在交鑰匙承包模式下，業(yè)主承擔(dān)的責(zé)任主要包括征地、政策處理、生產(chǎn)準(zhǔn)備、籌措資金并按合同進行支付，由于承包商獨立承擔(dān)了全過程的建設(shè)任務(wù)，從而使業(yè)主有更多的精力與時間解決應(yīng)由其負(fù)責(zé)的工作，如果由于此類問題導(dǎo)致工期延長或價格超支應(yīng)由業(yè)主自行負(fù)責(zé)。
(3)工程管理承包模式
工程管理承包模式是區(qū)別于上述兩種方式的一種新的工程建設(shè)模式。在該模式下，業(yè)主通常將合同全部承包給“工程管理承包商”，再由工程管理承包商將工程分包給有資質(zhì)的各個分包商。在該模式下，工程管理承包商承擔(dān)的是一種工程管理責(zé)任，不再承擔(dān)具體的施工責(zé)任。為了增強管理承包商的效率管理，在項目公司與管理承包商之間通常有一份風(fēng)險分擔(dān)協(xié)議。管理承包合同通常采用成本加酬金的方式確定合同價格。
工程管理承包模式使咨詢工程公司有可能參與項目承包，發(fā)揮其工程建設(shè)管理的優(yōu)勢。但是，我國目前采用這種模式的項目還不是非常普遍，這既有習(xí)慣問題，也有法律環(huán)境的問題。

1.3.2招標(biāo)投標(biāo)
根據(jù)招標(biāo)投標(biāo)法及其他有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，在城市基礎(chǔ)設(shè)施項目的建設(shè)過程中，項目的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料、服務(wù)等的采購，必須按照有關(guān)法律通過招標(biāo)方式進行。
隨著招投標(biāo)活動法制化的迅速推進，招投標(biāo)活動中律師的作用也逐漸得到招投標(biāo)活動參與各方的重視。加強法律觀念，提高法律意識，對于規(guī)范基本建設(shè)項目招標(biāo)投標(biāo)活動，維護招投標(biāo)活動當(dāng)事人的合法權(quán)益，保障招投標(biāo)市場的正常秩序有著重要意義。國家計委和司法部對律師參與大中型項目招投標(biāo)活動中的法律業(yè)務(wù)十分重視，曾以司辦通字〔1998〕第6號文指出：律師從事基本建設(shè)大中型項目招標(biāo)投標(biāo)法律業(yè)務(wù)是指為招標(biāo)數(shù)額較大或采取國際招標(biāo)的建設(shè)項目的招投標(biāo)文件、合同文本提供咨詢；審查、修改、制作相關(guān)法律文件，以及就招標(biāo)文件最終文本出具法律咨詢意見書等活動。為了保證國家投資的效益和安全，項目法人或招標(biāo)代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)聘請律師就招標(biāo)文件和有關(guān)合同文本出具法律咨詢意見書。
　　根據(jù)有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定及作者本人參與城市基礎(chǔ)設(shè)施項目招標(biāo)投標(biāo)的經(jīng)驗，在招標(biāo)投標(biāo)活動中一般應(yīng)注意以下幾個方面的問題：
（1）招標(biāo)范圍
城市基礎(chǔ)設(shè)施項目的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購，達(dá)到下列標(biāo)準(zhǔn)之一的，必須進行招標(biāo)：
　?、?施工單項合同估算價在200萬元人民幣以上的；
　?、?重要設(shè)備、材料等貨物的采購，單項合同估算價在100萬元人民幣以上的；
　?、?勘察、設(shè)計、監(jiān)理等服務(wù)的采購，單項合同估算價在50萬元人民幣以上的；
　?、?單項合同估算價低于第①、②、③項規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，但項目總投資額在3000萬元人民幣以上的。
（2）可行性研究報告中的招標(biāo)內(nèi)容
根據(jù)國家計委2001年第9號令的規(guī)定，除了經(jīng)項目批準(zhǔn)機關(guān)同意在可行性研究報告批復(fù)前進行招標(biāo)的以外，城市基礎(chǔ)設(shè)施項目上報的可行性研究報告中應(yīng)包括以下招標(biāo)內(nèi)容：招標(biāo)范圍；招標(biāo)的組織形式（委托招標(biāo)或自行招標(biāo)）；招標(biāo)方式（邀請招標(biāo)或公開招標(biāo)）。經(jīng)項目審批部門批準(zhǔn)，在報送可行性研究報告前已先行開展招標(biāo)活動的，應(yīng)在報送的可行性研究報告中對招標(biāo)情況予以說明。 　　
（3）招標(biāo)方式
招標(biāo)分為公開招標(biāo)和邀請招標(biāo)兩種方式。根據(jù)現(xiàn)行有關(guān)規(guī)定，全部使用國有資金投資或者國有資金投資占控股或者主導(dǎo)地位的城市基礎(chǔ)設(shè)施項目，原則上均應(yīng)當(dāng)進行公開招標(biāo)。對于國家及省、自治區(qū)、直轄市一級重點項目，不適宜公開招標(biāo)而需采用邀請招標(biāo)方式的，應(yīng)經(jīng)國家計委或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府批準(zhǔn)。
（4）評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法
根據(jù)現(xiàn)行的有關(guān)規(guī)定，在招標(biāo)過程中評標(biāo)委員會應(yīng)當(dāng)根據(jù)招標(biāo)文件規(guī)定的評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法，對投標(biāo)文件進行系統(tǒng)地評審和比較。招標(biāo)文件中沒有規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)和方法不得作為評標(biāo)的依據(jù)。并且招標(biāo)文件中規(guī)定的評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和評標(biāo)方法應(yīng)當(dāng)合理，不得含有傾向或者排斥潛在投標(biāo)人的內(nèi)容，不得妨礙或者限制投標(biāo)人之間的競爭。上述規(guī)定的目的在于防止招標(biāo)人無根據(jù)地對投標(biāo)文件進行評價，避免暗箱操作。這就要求招標(biāo)人在編制標(biāo)書時應(yīng)根據(jù)自己的實際需要在法律允許的范圍內(nèi)確定必要的評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法，否則將給以后的評標(biāo)工作帶來困難并可能無法選擇到最符合招標(biāo)人要求的投標(biāo)人。
（5）投標(biāo)保證金
要求投標(biāo)人在投標(biāo)時提供投標(biāo)保證金是法律賦予招標(biāo)人的一項權(quán)利，但是為了避免挫傷投標(biāo)人的投標(biāo)積極性或者給投標(biāo)人帶來過多的額外負(fù)擔(dān)，招標(biāo)人在確定投標(biāo)保證金的金額時不宜過高。對于未中標(biāo)的投標(biāo)人的投標(biāo)保證金，招標(biāo)人應(yīng)在與中標(biāo)人簽署相關(guān)合同后5個工作日內(nèi)退還，而不得在招標(biāo)文件中隨意要求延長投標(biāo)保證金的有效期，中標(biāo)人的投標(biāo)保證金可以抵為履約保證金。
（6）問題澄清
我國法律允許招標(biāo)人對招標(biāo)文件進行澄清或修改，也允許投標(biāo)人對投標(biāo)文件進行澄清。招標(biāo)人對招標(biāo)文件的澄清或修改應(yīng)在投標(biāo)截止日15天以前通知投標(biāo)人；招標(biāo)人可以在評標(biāo)過程中要求投標(biāo)人對投標(biāo)文件中含義不明確的內(nèi)容作必要的澄清或者說明，但是澄清或者說明不得超出投標(biāo)文件的范圍或者改變投標(biāo)文件的實質(zhì)性內(nèi)容，投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)對招標(biāo)人提出的問題進行必要的澄清或說明，否則招標(biāo)人有權(quán)拒絕該投標(biāo)。對于投標(biāo)人在投標(biāo)文件中以類似“希望”或“建議”等詞語提出的問題，招標(biāo)人應(yīng)要求投標(biāo)人說明其性質(zhì)，即是否為對招標(biāo)文件的偏差，而不宜置之不理，以便公正地做好評標(biāo)工作，避免給以后的合同簽署及履行帶來不必要的麻煩，但是如果招標(biāo)人在招標(biāo)文件中即已說明對于投標(biāo)人以類似“希望”或“建議”等詞語提出的問題，招標(biāo)人將不視其為投標(biāo)人提出的偏差并不在合同中予以考慮時，招標(biāo)人可不予理會。
（7）投標(biāo)人資格
現(xiàn)行招投標(biāo)法律規(guī)定，投標(biāo)人必須具備承擔(dān)招標(biāo)項目的能力及良好的資信狀況，同時，招標(biāo)人可以根據(jù)招標(biāo)項目本身的要求，在招標(biāo)公告或者投標(biāo)邀請書中，要求潛在投標(biāo)人提供有關(guān)資質(zhì)證明文件和業(yè)績情況，并對潛在投標(biāo)人進行資格審查。但是招標(biāo)人在設(shè)置資格條件時不得不合理地限制或者排斥潛在投標(biāo)人，不得對潛在投標(biāo)人實行歧視待遇。
（8）國際慣例與我國的招投標(biāo)法律
國際上對于招投標(biāo)的運作已有一些比較成熟的作法，比如聯(lián)合國示范法、世行指南、亞行導(dǎo)則、歐盟指令等都對招投標(biāo)有較為具體的規(guī)定。我國現(xiàn)行的招投標(biāo)法律也在很多方面借鑒了上述規(guī)定。有必要強調(diào)的是招標(biāo)文件的編制依據(jù)問題，目前的招標(biāo)文件很多是根據(jù)上述一些國際慣例而制作的，其規(guī)定雖然大部分與我國招投標(biāo)法律的規(guī)定是一致的，但有時也會有沖突。而根據(jù)我國的招投標(biāo)法律，國內(nèi)的招標(biāo)項目必須遵守現(xiàn)行的國內(nèi)招投標(biāo)法律，只有使用國際組織、外國政府貸款、援助資金的項目才可以適用不同于國內(nèi)招投標(biāo)法律的其他有關(guān)招投標(biāo)條件或程序的規(guī)定。也就是說通常情況下，招標(biāo)人并不能以遵守國際慣例為由來規(guī)避國內(nèi)招投標(biāo)法律的相關(guān)規(guī)定。因此，為了遵守法律的規(guī)定，在編制一般項目的招標(biāo)文件時必須依據(jù)國內(nèi)招投標(biāo)法律的規(guī)定進行，只有在國內(nèi)法沒有規(guī)定的情況下才可以根據(jù)國內(nèi)法的立法精神及原則借鑒國際慣例中的有益經(jīng)驗。

1.4　項目資金籌措
城市基礎(chǔ)設(shè)施項目不僅是技術(shù)密集型項目，也是資金密集型項目，投資方自身的資金實力通常不足以滿足項目總的資金需求。從現(xiàn)代企業(yè)防范經(jīng)營風(fēng)險的角度而言，即使投資方擁有足夠的資金，也不會將過多的資金投入到一個項目當(dāng)中去。通常，投資方提供項目資金總需求的一定比例作為項目公司的注冊資本，注冊資本與項目總投資之間的差額通過對外融資解決。
目前，國內(nèi)城市基礎(chǔ)設(shè)施項目總投資中除注冊資本以外的資金主要通過股東擔(dān)保貸款或委托貸款的方式解決。在此方式下，投資方在項目經(jīng)營過程中所承擔(dān)的風(fēng)險與其采用全額出資下相差無幾。采用這種方式主要原因有以下幾個方面：首先，我國銀行在長期的計劃經(jīng)濟模式下未能形成項目風(fēng)險評估體系，導(dǎo)致無法通過國際上通用的項目融資方式向項目提供資金。其次，投資方的投資渠道不暢，在長期計劃經(jīng)濟體制下形成的條塊分割局面還未能得到突破，如投資方自有資金富裕，與其存銀行不如采用委托貸款方式，以提高資金的使用效率，增加企業(yè)收益。第三，我國有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，導(dǎo)致采用項目融資方式或項目債券方式在法律上有一定的障礙，如項目融資下的資產(chǎn)抵押需要對現(xiàn)行擔(dān)保法體系進行修改、現(xiàn)行法律存在對企業(yè)債券發(fā)行條件的限制等。

1.4.1股東擔(dān)保貸款
股東擔(dān)保貸款就是指由股東各方按各自的出資比例對項目公司向銀行的借款提供擔(dān)保。在這種貸款模式下需要注意以下幾個問題：
(1) 貸款銀行的實力狀況，由于城市基礎(chǔ)設(shè)施項目的資金需求量非常大，而且資金能否按時到位直接關(guān)系到項目的建設(shè)進度和工期，若銀行不能按計劃提供資金則很可能會給投資方造成巨大的損失（包括預(yù)期的利潤損失、違約賠償?shù)龋?，因此在選擇貸款銀行時必須慎重考慮其履約能力，如果條件允許的話，采用銀團貸款應(yīng)不失為一種較為安全可行的辦法。

城市基礎(chǔ)設(shè)施投資管理實務(wù)