003飛騰商業(yè)公司等訴某市工商行政管理局(doc)
飛騰商業(yè)公司等訴某市工商行政管理局 ((設(shè)立登記審查范圍 相關(guān)法律 《公司法》 第19條 設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件： （一）股東符合法定人數(shù)； （二）股東出資達(dá)到法定資本最低限額； （三）股東共同制定公司章程； （四）有公司名稱(chēng)，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)； （五）有固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件。 第27條 公司登記機(jī)關(guān)對(duì)符合本法規(guī)定條件的，予以登記，發(fā)給公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照；對(duì)不符合本法規(guī) 定條件的，不予登記。 《公司登記管理?xiàng)l例》 第227條 依照本法履行審批職責(zé)的有關(guān)主管部門(mén)，對(duì)符合法定條件的申請(qǐng)，不予批準(zhǔn)的，或者公 司登記機(jī)關(guān)對(duì)符合法定條件的申請(qǐng)，不予登記的，當(dāng)事人可以依法申請(qǐng)復(fù)議或者提起行 政訴訟。 案情簡(jiǎn)介 1994年5月飛騰商業(yè)公司與另外六家企業(yè)達(dá)成協(xié)議，決定共同投資設(shè)立家具有限公司 ，新企業(yè)暫冠名為“明光家具有限公司”并經(jīng)預(yù)先核準(zhǔn)注冊(cè)。其后，由飛騰商業(yè)公司草擬 了公司章程，此公司章程經(jīng)7家股東企業(yè)認(rèn)可并簽字。章程中記載新公司的注冊(cè)資本為2 00萬(wàn)元，其中飛騰商業(yè)公司出資60萬(wàn)元，其余投資由另外6家企業(yè)承擔(dān)，出資方式有貨幣 、實(shí)物(包括廠房、機(jī)器設(shè)備)、土地使用權(quán)等。在這些出資中，貨幣出資已存入明光家 具有限公司籌備處在銀行的賬戶(hù)，實(shí)物、土地使用權(quán)等也辦理了應(yīng)辦理的相關(guān)手續(xù)，某 會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具了驗(yàn)資證明。同年11月，明光家具有限公司籌備處向市工商行政管理 局申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記，并向其提交了公司登記申請(qǐng)書(shū)、公司章程、驗(yàn)資證明等文件。市工商 局經(jīng)審查后認(rèn)為，明光家具有限公司的注冊(cè)資本和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件是合格的，但是本地已 有4家家具廠，市場(chǎng)容量已趨飽和，再設(shè)立一家家具公司對(duì)本地經(jīng)濟(jì)無(wú)大的促進(jìn)作用，因 此不予登記。明光家具有限公司籌備處把工商局的《公司登記駁回通知書(shū)》傳達(dá)給飛騰商 業(yè)公司等企業(yè)后，這些單位不服市工商局不予登記的決定，遂依據(jù)《公司法》第227條規(guī)定 ，以市工商局為被告，向該市某區(qū)人民法院提起行政訴訟，要求市工商局對(duì)其設(shè)立新企 業(yè)的申請(qǐng)予以登記。[1] 裁判意見(jiàn) 法院認(rèn)為，本案中由飛騰商業(yè)公司與另外六家企業(yè)共同投資，準(zhǔn)備設(shè)立的明光家具有 限責(zé)任公司已具備《公司法》第19條規(guī)定的設(shè)立條件，其申請(qǐng)登記的經(jīng)營(yíng)范圍中沒(méi)有法律 、行政法規(guī)規(guī)定的必須報(bào)經(jīng)審批項(xiàng)目，不屬于政府要進(jìn)行市場(chǎng)準(zhǔn)入控制的領(lǐng)域，因此工 商局應(yīng)該予以登記。一審判決被告市工商局不予設(shè)立登記的行為違法，責(zé)令被告恢復(fù)對(duì) 明光家具有限責(zé)任公司的設(shè)立登記程序。 法理分析 本案是涉及公司設(shè)立登記審查內(nèi)容和范圍爭(zhēng)議的糾紛，起處理經(jīng)過(guò)有一定的普遍意義 。公司登記管理是指登記主觀機(jī)關(guān)依據(jù)國(guó)家制定的公司登記法規(guī)，將公司登記和對(duì)公 司實(shí) 行行政監(jiān)督統(tǒng)一起來(lái)，依法行使經(jīng)濟(jì)管理職能的過(guò)程。包括設(shè)立登記、變更登記和注銷(xiāo) 登記。對(duì)公司進(jìn)行登記注冊(cè)，是對(duì)公司及其內(nèi)部關(guān)系實(shí)行公示的方式。其目的是使公司 設(shè)立、變更、終止的事實(shí)等公司的基本情況為社會(huì)公眾所知，便于利害關(guān)系人查詢(xún)，以 保護(hù)交易安全。同時(shí)便于國(guó)家掌握公司的情況，進(jìn)行必要的管理，以保障合法經(jīng)營(yíng)、制 止非法活動(dòng)。因此，它屬于公法想私法領(lǐng)域滲透的一種表現(xiàn)。 早期，我國(guó)對(duì)公司設(shè)立采取的是主管機(jī)關(guān)審批和登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)相結(jié)合的嚴(yán)格的行政審 批制度，奉行的是核準(zhǔn)主義原則。隨著其弊端的凸現(xiàn)，我國(guó)對(duì)公司設(shè)立制度進(jìn)行了重大 改革。1993年頒布的《公司法》就是在總結(jié)我國(guó)公司設(shè)立實(shí)踐的基礎(chǔ)上，充分借鑒發(fā)達(dá)國(guó) 家的立法經(jīng)驗(yàn)。對(duì)設(shè)立一般有限責(zé)任公司實(shí)行嚴(yán)格準(zhǔn)則主義，凡符合法定條件，即可直 接向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記；只有對(duì)于法律、行政法規(guī)對(duì)設(shè)立公司規(guī)定必須報(bào)經(jīng)審 批的或者公司申請(qǐng)登記的經(jīng)營(yíng)范圍中有法律、行政法規(guī)規(guī)定必須報(bào)經(jīng)審批項(xiàng)目的，才須 在登記前，辦理審批手續(xù)，即仍采取核準(zhǔn)主義。對(duì)于股份有限公司的設(shè)立，必須經(jīng)過(guò)國(guó) 務(wù)院授權(quán)的部門(mén)或者省級(jí)人民政府批準(zhǔn)。這是由于股份有限公司涉及面較廣，相關(guān)事務(wù) 復(fù)雜，我國(guó)缺少監(jiān)管經(jīng)驗(yàn)，相關(guān)立法尚欠完備所致。 為規(guī)范公司登記行為，1994年依據(jù)公司法頒布了《公司登記管理?xiàng)l例》(下稱(chēng)《條例》)， 對(duì)公司設(shè)立登記的程序作了詳盡規(guī)定。據(jù)此，工商行政管理機(jī)關(guān)是公司登記機(jī)關(guān)，而非 審批機(jī)關(guān)，登記時(shí)只能進(jìn)行審查，按法律強(qiáng)制性規(guī)定執(zhí)行登記；而不能進(jìn)行審批，即沒(méi) 有自由裁量權(quán)。工商登記機(jī)關(guān)在進(jìn)行公司設(shè)立登記時(shí)如何執(zhí)行法律賦予的權(quán)力，如何把 握其審查范圍及標(biāo)準(zhǔn)，不僅關(guān)系到申請(qǐng)公司的能否成立，而且涉及到對(duì)公司法規(guī)的正確 理解和市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展。 顯然，工商登記機(jī)關(guān)對(duì)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立的公司的審查范圍不能超出法律規(guī)定的范圍，應(yīng)嚴(yán)格 按照公司法規(guī)的授權(quán)進(jìn)行。否則，會(huì)加大設(shè)立成本，導(dǎo)致社會(huì)資源的巨大浪費(fèi)，造成登 記機(jī)關(guān)和審批機(jī)關(guān)的責(zé)任不明、政出多門(mén)的局面。申請(qǐng)公司申報(bào)登記材料后，工商登記 機(jī)關(guān)只能按登記程序，對(duì)申請(qǐng)公司的設(shè)立程序、設(shè)立要件和申請(qǐng)材料的真實(shí)性進(jìn)行形式 審查，符合法定要件，就應(yīng)發(fā)給《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》?！豆痉ā返?7條和第95條對(duì)此作 了規(guī)定。只有發(fā)現(xiàn)違反法律、行政法規(guī)的事項(xiàng)，有權(quán)要求公司作相應(yīng)修改或者不予登記 。本案中申請(qǐng)?jiān)O(shè)立的明光家具有限公司顯然屬于非特定行業(yè)的普通有限責(zé)任公司，市工 商局對(duì)明光家具有限公司的設(shè)立申請(qǐng)進(jìn)行了實(shí)質(zhì)性審查，以《公司法》規(guī)定之外的理由對(duì) 設(shè)立申請(qǐng)予以駁回，其做法違背了《公司法》關(guān)于有限責(zé)任公司登記的準(zhǔn)則主義立法原則 。有鑒于此，有必要對(duì)有限責(zé)任公司設(shè)立登記時(shí)工商行政管理機(jī)關(guān)的審查范圍進(jìn)行進(jìn)一 步闡述。 根據(jù)《公司法》第二章和《條例》第四章的規(guī)定，設(shè)立有限責(zé)任公司通常要經(jīng)過(guò)下列步驟 ： 1.創(chuàng)立人形成設(shè)立公司的合意 有限公司的創(chuàng)立人，在我國(guó)公司法上統(tǒng)稱(chēng)為股東[2]，在日本也有類(lèi)似的做法[3]，但 實(shí)際上并不確切。由于設(shè)立中的有限公司與股份公司同樣要經(jīng)歷一個(gè)持續(xù)的過(guò)程，其間 公司尚未成立，沒(méi)有股東。因此，設(shè)立中的股份公司籌辦人稱(chēng)為發(fā)起人而不是鼓動(dòng)；設(shè) 立中的有限公司籌辦人稱(chēng)為創(chuàng)立人比較合適。不過(guò)，與設(shè)立股份公司第一步簽訂發(fā)起人 協(xié)議不同，設(shè)立有限公司時(shí)，法律對(duì)于創(chuàng)立人以何種形式形成設(shè)立公司的合意并無(wú)明確 要求，故無(wú)須采取書(shū)面形式，也不必提交登記機(jī)關(guān)審查。另外，由于有限公司帶有人合 性的特點(diǎn)，決定了創(chuàng)立人之間通?；ハ嗍熳R(shí)，人數(shù)一般也不可能很多，實(shí)踐中多省略嚴(yán) 格的書(shū)面形式，其約定的內(nèi)容也僅涉及到設(shè)立事務(wù)的最基本問(wèn)題，如股東的人數(shù)、出資 的形式、公司的名稱(chēng)、經(jīng)營(yíng)范圍、章程的起草辦法等，對(duì)于設(shè)立工作能否順利進(jìn)行至關(guān) 重要。 2.名稱(chēng)預(yù)先核準(zhǔn)登記 公司名稱(chēng)代表一定經(jīng)營(yíng)活動(dòng)和信譽(yù)，是構(gòu)成公司形象的主要因素，是《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán) 巴黎公約》所保護(hù)的工業(yè)產(chǎn)權(quán)之一。尤其在現(xiàn)代社會(huì),一個(gè)易被社會(huì)接受的公司名稱(chēng)可能 會(huì)給公司的經(jīng)營(yíng)帶來(lái)超額利潤(rùn)，所以不少公司籌辦人為公司名稱(chēng)絞盡腦汁。由于公司設(shè) 立過(guò)程尚需一定時(shí)日，為了保護(hù)設(shè)立中公司的名稱(chēng)權(quán)，同時(shí)為了保護(hù)現(xiàn)存公司的名稱(chēng)權(quán) 不受侵犯，實(shí)行名稱(chēng)預(yù)先登記制度是必要的。 3.訂立公司章程 訂立章程是公司設(shè)立行為的一個(gè)必經(jīng)程序。章程是公司的行為準(zhǔn)則，訂立公司章程的 目的是為了確定公司的宗旨、設(shè)立方式、經(jīng)營(yíng)范圍、注冊(cè)資本、組織機(jī)構(gòu)以及利潤(rùn)分配 等重大事項(xiàng)，為公司成立后的活動(dòng)提供一個(gè)基本的行為規(guī)范。依據(jù)我國(guó)公司法第22條， 有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)有：公司名稱(chēng)和住所；公司經(jīng)營(yíng)范圍；公司注冊(cè)資 本；股東的姓名或者名稱(chēng)；股東的權(quán)利和義務(wù)；股東的出資方式和出資額；股東轉(zhuǎn)讓出 資的條件；公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；公司的法定代表人；公司的解 散事由與清算辦法；股東認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名、蓋章 。 4.報(bào)主管部門(mén)審批 報(bào)有關(guān)部門(mén)審批并不是設(shè)立所有有限責(zé)任公司的必經(jīng)程序，只有對(duì)特定行業(yè)或者法律 、行政法規(guī)規(guī)定必須報(bào)經(jīng)審批的，方須經(jīng)過(guò)這一程序。例如，設(shè)立銀行及其分支機(jī)構(gòu)， 應(yīng)當(dāng)報(bào)請(qǐng)銀監(jiān)會(huì)審批；設(shè)立保險(xiǎn)公司及其分支機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)報(bào)請(qǐng)保監(jiān)會(huì)審批；設(shè)立餐飲、 醫(yī)藥企業(yè)，要得到衛(wèi)生行政主管部門(mén)的批準(zhǔn)；等等。 5.繳納出資并驗(yàn)資 公司的資本是公司賴(lài)以生存的物質(zhì)基礎(chǔ)，而公司的資本來(lái)源于股東的出資。繳納出資 是有限責(zé)任公司設(shè)立的關(guān)鍵性程序，沒(méi)有股東的出資行為，公司便無(wú)所依托。我國(guó)實(shí)行 的是法定資本制度，為了保證交易的安全，要求有限責(zé)任公司資本總額應(yīng)由各股東在設(shè) 立時(shí)全部繳足，不得分期繳納出資，并經(jīng)法定的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資，出具驗(yàn)資報(bào)告。只有外 商投資企業(yè)才可以先進(jìn)行設(shè)立登記，后分批繳納出資。 6.確定公司機(jī)關(guān) 公司機(jī)關(guān)是對(duì)內(nèi)管理事務(wù)，對(duì)外代表公司的法定機(jī)構(gòu)。作為法人的有限責(zé)任公司的意 思表示須依賴(lài)于公司機(jī)關(guān)，其權(quán)利和行為能力只有通過(guò)公司機(jī)關(guān)才能實(shí)現(xiàn)，而且，確定 的公司機(jī)關(guān)也有利于效率和安全交易。因此，設(shè)立登記前必須按法律的相關(guān)規(guī)定確定公 司機(jī)關(guān)，尤其是選舉董事及監(jiān)事。至于是否組成董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，則視公司大小、管理 監(jiān)督事務(wù)復(fù)雜的程度自主決定。 7.申請(qǐng)注冊(cè)登記 設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機(jī) 關(guān)提交申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。申請(qǐng)時(shí)應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)提交下列文件：（1）公司董事長(zhǎng)簽署 的設(shè)立登記申請(qǐng)書(shū)；（2）全體股東指定代表或者共同委托代理人的證明；（3）公司章 程；（4）具有法定資格的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具的驗(yàn)資證明；（5）股東的法人資格證明或者自 然人身份證明；（6）載明公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理的姓名、住所的文件以及有關(guān)委派、選 舉或者聘用的證明；（7）公司法定代表人任職文件和身份證明；（8）企業(yè)名稱(chēng)預(yù)先核 準(zhǔn)通知書(shū)；（9）公司住所證明。法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立有限責(zé)任公司必須報(bào)經(jīng)審批的 ，還應(yīng)當(dāng)提交有關(guān)的批準(zhǔn)文件。經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)設(shè)立登記并發(fā)給《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照 》，公司即告成立。公司憑公司登記機(jī)關(guān)核發(fā)的《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》刻制印章，開(kāi)立銀行 帳戶(hù)，申請(qǐng)納稅登記，開(kāi)展正常的營(yíng)業(yè)活動(dòng)。同時(shí)，國(guó)家也通過(guò)此程序開(kāi)始對(duì)公司進(jìn)行 管理。 ----------------------- [1]李艷芳：《經(jīng)濟(jì)法案例分析》，第18～21頁(yè)，中國(guó)人民大學(xué)1999年版。 [2] 參見(jiàn)我國(guó)公司法第20條。 [3] 日本有限公司法第6條第2款；參見(jiàn)吳建斌：《日本公司法規(guī)范》，第284頁(yè)，法律出版社2 003年6月版。
003飛騰商業(yè)公司等訴某市工商行政管理局(doc)