第一章 法理學(xué)
第一章 法理學(xué)(參考教案) 目的要求： 通過(guò)教學(xué)，使同學(xué)們了解馬克思主義法學(xué)的基本原理，初步學(xué)會(huì)如何運(yùn)用歷史唯物主義 的立場(chǎng)、觀點(diǎn)和方法觀察和分析宏觀法律現(xiàn)象，樹(shù)立正確的法律觀；認(rèn)識(shí)社會(huì)主義法的 本質(zhì)和特征；認(rèn)識(shí)社會(huì)主義法在現(xiàn)代化建設(shè)中的重要作用；了解我國(guó)社會(huì)主義法制定和 實(shí)施的一般知識(shí)。 主要內(nèi)容： 一、法的本質(zhì)和歷史發(fā)展 二、我國(guó)社會(huì)主義法的本質(zhì)和特征 三、我國(guó)社會(huì)主義法與社會(huì)主義道德 四、我國(guó)社會(huì)主義法的創(chuàng)制和實(shí)施 重點(diǎn)難點(diǎn)： 一、法的本質(zhì)、特征和產(chǎn)生、發(fā)展的一般規(guī)律 二、我國(guó)社會(huì)主義法的本質(zhì)和特征 三、我國(guó)社會(huì)主義法的職能和作用 四、我國(guó)社會(huì)主義法與社會(huì)主義道德的關(guān)系 五、我國(guó)社會(huì)主義法律意識(shí)的作用 六、我國(guó)社會(huì)主義法的淵源 七、我國(guó)社會(huì)主義法的適用的基本要求和原則 教學(xué)時(shí)間：4學(xué)時(shí) ▲第一章 我國(guó)社會(huì)主義法的基本理論 現(xiàn)在我們開(kāi)始學(xué)習(xí)第一章：我國(guó)社會(huì)主義法的基本理論。這一章實(shí)際上是法律專(zhuān)業(yè)的一 門(mén)課程，即法學(xué)基礎(chǔ)理論。什么是法？法的本質(zhì)如何？特征如何？法是如何發(fā)展的？法 、法律規(guī)范、法律條文是什么關(guān)系？法律規(guī)范、法律部門(mén)、法律體系又是什么關(guān)系？具 體到一個(gè)國(guó)家，法是如何被創(chuàng)制出來(lái)的？又是如何被實(shí)施的？這都是這一章要解決的問(wèn) 題。為此，設(shè)置了五節(jié)的內(nèi)容： ▲第一節(jié) 法的本質(zhì)和歷史發(fā)展 ▲第二節(jié) 我國(guó)社會(huì)主義法的本質(zhì)、特征和作用 ▲第三節(jié) 我國(guó)社會(huì)主義法與社會(huì)主義道德和社會(huì)主義法律意識(shí) ▲第四節(jié) 我國(guó)社會(huì)主義法的創(chuàng)制 ▲第五節(jié) 我國(guó)社會(huì)主義法的實(shí)施 下面先講第一節(jié)的內(nèi)容： ▲第一節(jié) 法的本質(zhì)和歷史發(fā)展 ▲一、法的基本特征 這里所說(shuō)的法的基本特征是指法與上層建筑的其他組成部分（如社會(huì)道德規(guī)范）相比較 而體現(xiàn)的特殊性。 ▲（一）法是一種特殊社會(huì)規(guī)范 人類(lèi)社會(huì)的存在和正常發(fā)展離不開(kāi)各種各樣的行為規(guī)范。從這些規(guī)范反映和調(diào)整的領(lǐng)域 來(lái)看，大體上可以分為兩類(lèi)，即技術(shù)規(guī)范和社會(huì)規(guī)范。技術(shù)規(guī)范反映和調(diào)整人與自然之 間的關(guān)系，是規(guī)定人們?nèi)绾问褂米匀涣?、勞?dòng)工具和勞動(dòng)對(duì)象的行為規(guī)則。社會(huì)規(guī)范是 調(diào)整人與人之間社會(huì)關(guān)系的行為規(guī)則，包括法律規(guī)范、道德規(guī)范、社會(huì)團(tuán)體規(guī)范等。 法律規(guī)范具有高度規(guī)范性、概括性和可預(yù)測(cè)性等特點(diǎn)。規(guī)范性是指法律規(guī)范規(guī)定了人們 在一定情況下可以做什么，應(yīng)當(dāng)做什么,不能做什么，從而為人們確立了明確的行為模式 和標(biāo)準(zhǔn)。概括性是指法律規(guī)范提供的行為標(biāo)準(zhǔn)是從各種具體行為中概括出來(lái)的一般尺度 ，而不是針對(duì)某一特定場(chǎng)合和特定主體的個(gè)別性指令?？深A(yù)測(cè)性是指法律規(guī)范的內(nèi)容具 有穩(wěn)定性，可以反復(fù)適用，人們根據(jù)法律規(guī)范的規(guī)定，可以預(yù)先知曉自己和他人的行為 的法律后果，以便正確選擇自己的行為方式。 ▲（二）法是由國(guó)家制定或認(rèn)可的 法的制定和認(rèn)可是法律創(chuàng)制的主要方式。 所謂法的制定，是指國(guó)家機(jī)關(guān)通過(guò)立法活動(dòng)產(chǎn)生新規(guī)范。 所謂法的認(rèn)可，是指國(guó)家對(duì)既存的行為規(guī)則予以承認(rèn)，賦予法律效力。 ▲（三）法以權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容 法律規(guī)范的核心內(nèi)容是規(guī)定人們之間在法律上的權(quán)利和義務(wù)。法律上的權(quán)利就是指法律 賦予人們的某種行為自由，法律上的義務(wù)是指法律規(guī)定人們必須履行的某種責(zé)任。法正 是通過(guò)規(guī)定人們?cè)谝欢ㄉ鐣?huì)關(guān)系當(dāng)中的權(quán)利和義務(wù)來(lái)確認(rèn)、保護(hù)和發(fā)展有利于統(tǒng)治階級(jí) 的社會(huì)關(guān)系和社會(huì)秩序。 ▲（四）法的實(shí)現(xiàn)有國(guó)家強(qiáng)制力作為保障 法律的實(shí)施由國(guó)家強(qiáng)制力保證。如果沒(méi)有國(guó)家強(qiáng)制力作后盾，違法行為得不到懲罰，法 律所體現(xiàn)的意志也得不到貫徹和保障。那么法律就變得毫無(wú)意義。 國(guó)家強(qiáng)制力是指國(guó)家的軍隊(duì)、警察、法庭、監(jiān)獄等有組織的國(guó)家暴力。其它社會(huì)規(guī)范也 有強(qiáng)制力，但不具有國(guó)家性，這是法律的一個(gè)顯著特點(diǎn)。 ▲二、法的本質(zhì) 這是個(gè)法學(xué)中“爭(zhēng)論不休的問(wèn)題”，在一定意義上可以說(shuō)是“法學(xué)的迷津” 法的本質(zhì)指的是法有別于其他社會(huì)現(xiàn)象的特有的質(zhì)的規(guī)定性。 馬克思主義法學(xué)產(chǎn)生前，不同學(xué)派曾對(duì)法的本質(zhì)做過(guò)不同的闡述： 大哲學(xué)家蘇格拉底寧肯受死而不愿違反雅典的法律，他認(rèn)為，法是自然的一部分，而人 在自然面前是無(wú)能為力的。 近代的自然法學(xué)派認(rèn)為，法是體現(xiàn)“永恒正義”的“健全理性”。 有的認(rèn)為， “理性，也就是自然法，指導(dǎo)著有理性的全人類(lèi)：人們既然都是平等和獨(dú)立的，任何人就 不得侵害他人的生命、健康、自由或財(cái)產(chǎn)。” 實(shí)證主義法學(xué)認(rèn)為，法是主權(quán)者的命令。人類(lèi)之所以需要法，是一個(gè)國(guó)君成功統(tǒng)治社會(huì) 必需的，是維持社會(huì)秩序、增進(jìn)社會(huì)整體利益必需的。法律是貫徹統(tǒng)治者意志的一種手 段，是君主先行使懲罰權(quán)的一種方式。 馬克思主義關(guān)于法的本質(zhì)的論述，可以概括為以下方面： ▲（一）法是統(tǒng)治階級(jí)意志的表現(xiàn) 法是一種社會(huì)規(guī)范，是以國(guó)家政權(quán)意志形式出現(xiàn)的社會(huì)規(guī)范。國(guó)家政權(quán)由統(tǒng)治階級(jí)掌握 ，因此法首先和主要反映統(tǒng)治階級(jí)意志。 不是他們各個(gè)成員個(gè)人的意志和利益的簡(jiǎn)單相加，更不是個(gè)別集團(tuán)、個(gè)別人的任性 如果法只體現(xiàn)統(tǒng)治階級(jí)中某個(gè)集團(tuán)的離開(kāi)了階級(jí)整體利益的意志，這樣的法實(shí)際上就是 個(gè)別人的家規(guī)家法或少數(shù)人的幫規(guī)幫法。馬克思說(shuō)，“法應(yīng)該是社會(huì)共同的，由一定物質(zhì) 生產(chǎn)方式所產(chǎn)生的利益和需要的表現(xiàn)，而不是單個(gè)的個(gè)人的恣意橫行”。 ▲（二）法是被奉為國(guó)家意志的統(tǒng)治階級(jí)意志 統(tǒng)治階級(jí)意志并不都表現(xiàn)為法，只有以國(guó)家意志表現(xiàn)出來(lái)的統(tǒng)治階級(jí)意志才是法。 ▲（三）法的內(nèi)容是由統(tǒng)治階級(jí)的物質(zhì)生活條件決定的 法體現(xiàn)執(zhí)政階級(jí)意志，但執(zhí)政階級(jí)意志并非憑空產(chǎn)生，而是由執(zhí)政階級(jí)生活其中的社會(huì) 物質(zhì)生活條件決定的。法作為一種有目的的意識(shí)屬于上層建筑范疇，是物質(zhì)關(guān)系的反映 。因此法便最終決定于構(gòu)成物質(zhì)關(guān)系的社會(huì)物質(zhì)生活條件。 法決定于社會(huì)物質(zhì)生活條件表現(xiàn)在兩方面：一方面，社會(huì)物質(zhì)生活條件的各個(gè)側(cè)面，如 物質(zhì)生產(chǎn)方式、地理環(huán)境、人口狀況等，對(duì)法都具有作用，其中物質(zhì)生活方式還具有決 定性作用；另一方面，法的諸多側(cè)面，如法的產(chǎn)生、特征、本質(zhì)、作用、價(jià)值、發(fā)展等 許多環(huán)節(jié)，都決定于社會(huì)物質(zhì)生活條件，此外，歷史傳統(tǒng)、國(guó)家形式、道德、宗教、政 治觀念、風(fēng)俗習(xí)慣以至國(guó)際環(huán)境也都能對(duì)法產(chǎn)生重大影響。 綜上所述，法是定義可以表述為： ▲法是由國(guó)家制定或認(rèn)可并以國(guó)家強(qiáng)制力保證其實(shí)施的，反映著統(tǒng)治階級(jí)意志的規(guī)范體系 ，這個(gè)意志的內(nèi)容是由統(tǒng)治階級(jí)的物質(zhì)生活條件決定的。 ▲三、法的產(chǎn)生、發(fā)展和法的歷史類(lèi)型 ▲（一）法產(chǎn)生和發(fā)展的一般規(guī)律 法不是從來(lái)就有的，也不是永遠(yuǎn)存在的。法是隨著私有制、階級(jí)和國(guó)家的產(chǎn)生而產(chǎn)生的 ，是階級(jí)社會(huì)才存在的特殊社會(huì)現(xiàn)象，其產(chǎn)生和發(fā)展經(jīng)歷了漫長(zhǎng)的歷史過(guò)程。 任何社會(huì)作為一個(gè)整體，都有一定的規(guī)則和秩序 ▲原始社會(huì)的行為規(guī)范是氏族習(xí)慣 ▲法的產(chǎn)生有其經(jīng)濟(jì)、政治和社會(huì)根源 ▲１、經(jīng)濟(jì)根源：適應(yīng)調(diào)整經(jīng)濟(jì)關(guān)系的需要 ▲２、階級(jí)根源：適應(yīng)調(diào)整階級(jí)關(guān)系的需要 ▲３、社會(huì)根源：適應(yīng)管理社會(huì)公共事務(wù)的需要 ▲（二）法的歷史類(lèi)型 法在其發(fā)展過(guò)程中呈現(xiàn)出一種歷史的階段性，表現(xiàn)為不同的歷史類(lèi)型。 ▲法的歷史類(lèi)型，是依據(jù)法所賴(lài)以存在的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)及其體現(xiàn)的國(guó)家意志的性質(zhì)的不同而對(duì) 各種社會(huì)的法律制度所做的分類(lèi)，這是一個(gè)與社會(huì)形態(tài)相聯(lián)系的概念。 法律發(fā)展史上曾先后產(chǎn)生過(guò)四種類(lèi)型的法律制度： ▲1、奴隸制法 奴隸制法是指奴隸制國(guó)家制定和認(rèn)可的，并以國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施的行為規(guī)范的總和。 奴隸制法是維護(hù)奴隸主階級(jí)的重要工具，是奴隸主階級(jí)利益和意志的表現(xiàn)，其內(nèi)容由奴 隸主階級(jí)的物質(zhì)生活條件決定。 ▲2、封建制法 封建制法是指封建制國(guó)家制定和認(rèn)可的，并以國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施的行為規(guī)范的總和。 封建制法是維護(hù)封建地主階級(jí)的重要工具，是封建地主階級(jí)利益和意志的表現(xiàn)，其內(nèi)容 由封建地主階級(jí)的物質(zhì)生活條件決定。 再來(lái)看幾張圖片： 這是格拉提安努斯教令，是教會(huì)法的一種。于公元11—12世紀(jì)由意大利一位名叫格拉提安 努斯的僧侶編纂而成。這是１８３２年俄羅斯帝國(guó)《法律匯編》 這是公元12世紀(jì)法國(guó)《奧萊龍法集》 ▲3、資本主義的法 資本主義法是指資產(chǎn)階級(jí)國(guó)家制定和認(rèn)可的，并以國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施的行為規(guī)范的總 和。資本主義法是維護(hù)資產(chǎn)階級(jí)的重要工具，是資產(chǎn)階級(jí)利益和意志的表現(xiàn)，其內(nèi)容由 資產(chǎn)階級(jí)的物質(zhì)生活條件決定。 ▲4、社會(huì)主義法 前三種類(lèi)型的法，都是建立在生產(chǎn)資料私有制基礎(chǔ)上的，都是剝削階級(jí)意志和利益的體 現(xiàn)。與此相對(duì)立，社會(huì)主義法以生產(chǎn)資料公有制為基礎(chǔ)，體現(xiàn)人民的共同意志和根本利 益，是最高類(lèi)型的法。 法的歷史類(lèi)型是馬克思主義法學(xué)對(duì)法作的分類(lèi)，提示了法的本質(zhì)。 ▲四、法的一般分類(lèi)和法系 ▲（一）法的一般分類(lèi) 法的分類(lèi)是指從一定的角度或根據(jù)一定標(biāo)準(zhǔn)將法律規(guī)范或法律制度劃分為若干不同的種 類(lèi)。下面介紹幾種常見(jiàn)的分類(lèi)方法： ▲1、成文法和不成文法 成文法是指由特定國(guó)家機(jī)關(guān)制定頒布，以不同等級(jí)的規(guī)范性法律文件形式表現(xiàn)出來(lái)的法 律規(guī)范，故又稱(chēng)“制定法”。不成文法是由國(guó)家機(jī)關(guān)以一定形式認(rèn)可其法律效力，但不表 現(xiàn)為成文的規(guī)范性法律文件形式的法律規(guī)范，一般是指習(xí)慣法。英美法系的判例法是由 法院通過(guò)判決創(chuàng)制的法，它雖然表現(xiàn)為文字形式的判決，但不同于由法定立法機(jī)關(guān)制定 的規(guī)范性法律文件，因此通常將判例法視為與制定法相對(duì)應(yīng)的一種法律淵源，歸入不成 文法一類(lèi)。 ▲2、實(shí)體法和程序法 實(shí)體法規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)直接來(lái)自人們?cè)谏a(chǎn)和生活中形成的相互關(guān)系的要求，如所有 權(quán)、債權(quán)、政治權(quán)利義務(wù)，通常表現(xiàn)為民法、刑法、行政法等。程序法的主要內(nèi)容是規(guī) 定主體在訴訟活動(dòng)中的權(quán)利和義務(wù)，也即主體在尋求國(guó)家機(jī)關(guān)對(duì)自己權(quán)利予以支持的過(guò) 程中的行為方式，這種權(quán)利和義務(wù)是派生的，其作用在于保證主體在實(shí)際生活中享有的 法律權(quán)利得以實(shí)現(xiàn)。因此實(shí)體法和程序法也被稱(chēng)為主法和助法。 ▲3、根本法和普通法 在采用成文憲法的國(guó)家，根本法是指憲法，在國(guó)家法律體系中享有最高的法律地位和法 律效力。憲法的內(nèi)容和制定、修改的程序都不同于其他法律。普通法是指憲法以外的其 他法律。普通法的內(nèi)容一般只涉及社會(huì)生活的某一方面，如民法。行政法、刑法等，其 法律效力低于憲法。 ▲4、一般法和特別法 一般法是指在效力范圍上具有普遍性的法律，即針對(duì)一般的人或事，在較長(zhǎng)時(shí)期內(nèi)，在 全國(guó)范圍普遍有效的法律。特別法是指對(duì)特定主體、事項(xiàng)，或在特定地域、特定時(shí)間有 效的法律。一般而言，特別法的效力優(yōu)于普通法。 ▲（二）法系 法系是法學(xué)理論中一個(gè)與法的歷史類(lèi)型既有聯(lián)系又有區(qū)別的概念。法系是西方學(xué)者根據(jù) 法的外部特征以及法律實(shí)踐的特點(diǎn)等因素對(duì)法進(jìn)行的劃分。那么什么是法系呢？ ▲法系是指根據(jù)法在結(jié)構(gòu)上、形式上、歷史傳統(tǒng)等外部特征以及法律實(shí)踐的特點(diǎn)、法律意 識(shí)和法在社會(huì)生活中的地位等因素對(duì)法進(jìn)行的基本劃分。 這里講一下資本主義國(guó)家的兩大法系，大陸法系和英美法系。 ▲大陸法系又稱(chēng)羅馬法系、民法法系、法典法系或羅馬日爾曼法系，是承襲古羅馬法的傳 統(tǒng)，仿照《法國(guó)民法典》和《德國(guó)民法典》的樣式而建立起來(lái)的各國(guó)法律制度的總稱(chēng)。歐洲 大陸上的法、德、意、荷蘭、西班牙、葡萄牙等國(guó)和拉丁美洲、亞洲的許多國(guó)家的法律 都屬于大陸法系。英美法系又稱(chēng)英國(guó)法系。 ▲英美法系又稱(chēng)英國(guó)法系、普通法系或判例法系，是承襲英國(guó)中世紀(jì)的法律傳統(tǒng)而發(fā)展起 來(lái)的各國(guó)法律制度的總稱(chēng)。英、美、澳大利亞、新西蘭、香港等國(guó)家和地區(qū)的法律制度 均屬于英美法系。 ▲兩者的主要區(qū)別包括以下幾個(gè)方面： ▲第一，法律淵源不同 大陸法系是成文法系，其法律以成文法即制定法的方式存在。英美法系的法律淵源既包 括各種制定法，也包括判例。 ▲第二，適用法律不同 大陸法系的法官審理案件的過(guò)程是將成文法規(guī)定的一般準(zhǔn)則適用到具體事件和行為，而 且法官只能適用法律，不能創(chuàng)造法律；英美法系的法官審理案件時(shí)，除依據(jù)成文法以外 ，也要適用判例法，法官在審理中必須“遵循先例”，即從過(guò)去同類(lèi)判例中抽象出一般原 則，然后再將該原則適用于眼前的案件。在這一過(guò)程中，法官往往就參與了創(chuàng)造法律。 ▲第三，判例地位不同 判例在前者不是法的正式淵源，而在后者則是法。 ▲第四，法律分類(lèi)不同 前者分為公法和私法，后者分為普通法和衡平法。 ▲第五，法律編纂不同 前者傾向法典形式，后者傾向單行法。 ▲第六，訴訟程序不同 前者的訴訟程序以法官為重心，具有糾問(wèn)程序的特點(diǎn)。后者的訴訟程序以原告、被告及 其辯護(hù)人和代理人為重心，具有抗辯式的特點(diǎn)，同時(shí)還存在陪審團(tuán)制度。 法系這種分類(lèi)不能提示法的本質(zhì)，但有助于促進(jìn)法律文化的了解與交流。大陸法系和英 美法系在歷史上差異顯著，但二十世紀(jì)以來(lái)，這種差別開(kāi)始縮小。 ▲第二節(jié) 我國(guó)社會(huì)主義法的本質(zhì)、特征和...
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