中華人民共和國公司法(2005年修訂)條文釋義與評(píng)析1
中華人民共和國公司法(2005年修訂) 條文釋義與評(píng)析 前 言 3 第一章 總 則 5 第二章 有限責(zé)任公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu) 25 第一節(jié) 設(shè) 立 25 第二節(jié)　組織機(jī)構(gòu) 36 第三節(jié)　一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定 50 第四節(jié)　國有獨(dú)資公司的特別規(guī)定 55 第三章　有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓 58 第四章 股份有限公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu) 61 第一節(jié)　設(shè)　立 61 第二節(jié) 股東大會(huì) 72 第三節(jié)　董事會(huì)、經(jīng)理 77 第四節(jié)　監(jiān)事會(huì) 80 第五節(jié)　上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定 81 第五章　股份有限公司的股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓 91 第一節(jié)　股份發(fā)行 91 第二節(jié)　股份轉(zhuǎn)讓 94 第六章　公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的資格和義務(wù) 99 第七章　公司債券 103 第八章　公司財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì) 109 第九章 公司合并、分立、增資、減資 113 第十章 公司解散和清算 119 第十一章　外國公司的分支機(jī)構(gòu) 124 第十二章 法律責(zé)任 129 第十三章　附　則 140 前 言 【背景】 《公司法》是1993年12月29日由八屆全國人大常委會(huì)第五次會(huì)議通過，于1999年12月 25日作出了《關(guān)于修改公司法的決定》，增設(shè)了國有獨(dú)資公司監(jiān)事會(huì)，放松了高新技術(shù)股 份有限公司發(fā)行新股和申請股票上市的條件等。這些修改有著重要的現(xiàn)實(shí)意義，但卻并 未對(duì)公司法進(jìn)行全面修改。在2003年3月舉行的十屆全國人大一次和次年的二次會(huì)議上， 數(shù)百名人大代表提出多項(xiàng)議案，建議盡快修改公司法。 2004年7月5日，國務(wù)院法制辦完成公司法修改草案的起草工作，并將征求意見稿下 發(fā)到有關(guān)部門征求意見。此次修改的條款有120多條，修改或增加的內(nèi)容達(dá)400余處。20 04年12月15日，國務(wù)院常務(wù)會(huì)議通過《中華人民共和國公司法(修訂草案)》，決定提交全 國人大常委會(huì)審議。 2005年10月27日第十屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十八次會(huì)議修訂，將于2006 年1月1日起開始施行。 【要點(diǎn)】 1 引入公司法人人格否認(rèn)制度； 2 取消了按照公司經(jīng)營內(nèi)容區(qū)分最低注冊資本額的規(guī)定； 　3 無形資產(chǎn)可占注冊資本的70% ； 4 取消公司對(duì)外投資占公司凈資產(chǎn)一定比例的限制； 5 增加股東訴訟的規(guī)定； 6 規(guī)定有限責(zé)任公司中小股東在特定條件下的退出機(jī)制； 7 上市公司要設(shè)獨(dú)立董事； 8 對(duì)關(guān)聯(lián)交易行為作出嚴(yán)格的規(guī)范； 9 允許設(shè)立一人有限責(zé)任公司； 10 增加依法與職工簽訂勞動(dòng)合同的規(guī)定。 第一章 總 則 　　第一條 為了規(guī)范公司的組織和行為，保護(hù)公司、股東和債權(quán)人的合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序 ，促進(jìn)社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，制定本法。 　　【釋義】 　　本條是關(guān)于公司法立法宗旨的規(guī)定。 　　〖評(píng)析〗 　　公司法是規(guī)定各類公司的設(shè)立、活動(dòng)、解散及其對(duì)內(nèi)對(duì)外關(guān)系的法律規(guī)范的總稱， 是市場主體法。因而本條開誠布公地表明了次修訂公司法的指導(dǎo)思想與目的。 　　第二條 本法所稱公司是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司。 　　【釋義】 　　本條是關(guān)于我國法定的公司種類的規(guī)定。我國公司法上的公司只有有限責(zé)任公司和 股份有限公司兩類，這樣的規(guī)定是完全符合我國國情的，且也是不同法律體系國家規(guī)定 的公司的主流形式。 　　〖評(píng)析〗 　　由于這兩公司的投資者都是股東，即我國公司法上的公司都是股份制公司。 　　其他按不同的企業(yè)法而設(shè)立的各類經(jīng)濟(jì)組織都不屬于公司的范疇，僅僅是我們常說 的企業(yè)，如國營企業(yè)、私營企業(yè)、合伙企業(yè)等等。 　　第三條 公司是企業(yè)法人，有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債 務(wù)承擔(dān)責(zé)任。 　　有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任；股份有限公司的股東 以其認(rèn)購的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。 　　【釋義】 　　本條是關(guān)于公司獨(dú)立法人地位和股東責(zé)任的規(guī)定。 　　公司作為法人組織，必須具備：擁有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)；獨(dú)立的組織機(jī)構(gòu)和能夠獨(dú)立承擔(dān) 民事責(zé)任。 　　公司財(cái)產(chǎn)是指公司實(shí)際擁有的全部財(cái)產(chǎn)，包括貨幣金錢、實(shí)物等有形財(cái)產(chǎn)，也包括 工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)、債權(quán)、股權(quán)等無形財(cái)產(chǎn)。還包括通過對(duì)外負(fù)債、 資產(chǎn)收益、經(jīng)營收益等途徑所取得的財(cái)產(chǎn)。 　　股東責(zé)任表現(xiàn)為：股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)或以其認(rèn)購的股份為限對(duì)公司承擔(dān) 責(zé)任。在此數(shù)額范圍之外，股東不對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。 　　〖評(píng)析〗 　　本條實(shí)質(zhì)上是現(xiàn)代公司制度的核心，具體表現(xiàn)在：公司一旦依法設(shè)立就具有獨(dú)立財(cái) 產(chǎn)和獨(dú)立責(zé)任。即公司的各種行為由公司依其獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)責(zé)任，而不由股東承 擔(dān)，即債權(quán)人不能直接要求股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。例外情形，如果因股東原因造成 公司資本不足，或虛假，形成公司獨(dú)立法人被否認(rèn)，從而股東獨(dú)立責(zé)任賴以成立的邏輯 基礎(chǔ)不存在，就可以要求股東在特定情形下承擔(dān)公司的責(zé)任，以保護(hù)債權(quán)人、其他股東 、公司利益以及公司職工利益。 　　在財(cái)產(chǎn)中還包括國家股東的出資，國家股東的出資與其他股東的出資完全一樣，一 旦出資完成公司設(shè)立，該項(xiàng)國有資產(chǎn)已溶入公司歸屬于公司，故以前所謂的“國有資產(chǎn)保 值增值”的觀點(diǎn)是非常錯(cuò)誤的，在這種理論下，國家股東的出資仍屬于國家，完全不符合 現(xiàn)代公司制度的法律規(guī)定與公司設(shè)立的必然規(guī)律，故將原《公司法》第4條第3款中的“公司 中的國有資產(chǎn)所有權(quán)屬于國家”條文規(guī)定作了刪除。只是糾正這一錯(cuò)誤我們付出了整整1 2年時(shí)間的沉重代價(jià)。 　　第四條 公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利。 　　【釋義】 　　本條是關(guān)于股東權(quán)利的規(guī)定。股東權(quán)利就是股東權(quán)、股權(quán)。股權(quán)法律關(guān)系就是股東 基于自己地位與公司之間形成的法律關(guān)系。 　　股東因出資而對(duì)公司享有的權(quán)利稱為股東權(quán)，股東權(quán)利是綜合性的，既有財(cái)產(chǎn)權(quán)也 具有非財(cái)產(chǎn)權(quán)如表決權(quán)、訴權(quán)等，股利分配權(quán)是核心。股東權(quán)的內(nèi)容一般包括財(cái)產(chǎn)權(quán)和 管理參與權(quán)兩部分，其中財(cái)產(chǎn)權(quán)是核心，是股東出資的目的所在，管理參與權(quán)則是手段 ，是保障股東實(shí)現(xiàn)其財(cái)產(chǎn)權(quán)的必要途徑。 　　〖評(píng)析〗 　　本條雖然是規(guī)定的股東權(quán)利，但實(shí)際上是進(jìn)一步糾正以前雙重所有權(quán)（終極所有權(quán) ，即作為出資者——國家同時(shí)對(duì)公司享有所有權(quán)）所導(dǎo)致根本上否定現(xiàn)代公司制度、使得 產(chǎn)權(quán)關(guān)系混亂的實(shí)際狀況。公司法是規(guī)定各類公司的設(shè)立、活動(dòng)、解散及其對(duì)內(nèi)對(duì)外關(guān) 系的法律規(guī)范的總稱，是市場主體法。因而本條開誠布公地表明了次修訂公司法的指導(dǎo) 思想與目的。 　　依照分類標(biāo)準(zhǔn)，依股東權(quán)的重要程度為標(biāo)準(zhǔn)，股東權(quán)可以分為固有權(quán)與非固有權(quán)； 依股東權(quán)行使的方式為標(biāo)準(zhǔn)，股東權(quán)可以分為單獨(dú)股東權(quán)與少數(shù)股東權(quán)；依股東權(quán)行使 主體為標(biāo)準(zhǔn)，股東權(quán)可以分為一般股東權(quán)與特別股東權(quán)。對(duì)于某一具體的股東權(quán)而言， 上述分類存在重合，例如本條中規(guī)定的股東資產(chǎn)受益權(quán)既屬于自益權(quán)，又屬于非固有權(quán) 、單獨(dú)股東權(quán)、一般股東權(quán)。 　　依股東權(quán)行使的目的和內(nèi)容為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行劃分，股東權(quán)可以分為自益權(quán)和共益權(quán)，這 是公司法上對(duì)股東權(quán)最基本的分類。凡以股東自己的利益為目的而可單獨(dú)主張的權(quán)利， 為股東自益權(quán)，主要是財(cái)產(chǎn)權(quán)，如股利分配請求權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)分配請求權(quán)、建設(shè)利息分 配請求權(quán)、新股認(rèn)購優(yōu)先權(quán)、股份買取請求權(quán)、股份轉(zhuǎn)換請求權(quán)、股份轉(zhuǎn)讓權(quán)、股票交 付請求權(quán)、股東名義更換請求權(quán)和無記名股份向記名股份的轉(zhuǎn)換請求權(quán)等。股東為自身 利益的同時(shí)兼為公司利益而行使的權(quán)利，為股東共益權(quán)，主要是管理權(quán)，如表決權(quán)、代 表訴訟提起權(quán)、股東大會(huì)召集請求權(quán)和召集權(quán)、提案權(quán)、質(zhì)詢權(quán)、股東大會(huì)決議撤銷訴 權(quán)、股東大會(huì)決議無效確認(rèn)訴權(quán)、累積投票權(quán)、新股發(fā)行停止請求權(quán)、新股發(fā)行無效訴 權(quán)、公司設(shè)立無效訴權(quán)、公司合并無效訴權(quán)、會(huì)計(jì)文件查閱權(quán)、會(huì)計(jì)賬簿查閱權(quán)、檢查 人選任請求權(quán)、董事監(jiān)事和清算人解任請求權(quán)、董事會(huì)違法行為制止請求權(quán)、公司解散 請求權(quán)和公司重整請求權(quán)等。但是兩者間的界限并不是絕對(duì)的，這是由于某些共益權(quán)是 作為自益權(quán)的手段而行使，從而使此種權(quán)利兼具共益權(quán)和自益權(quán)的特點(diǎn)，例如會(huì)計(jì)文件 查閱權(quán)、會(huì)計(jì)賬簿查閱權(quán)和新股發(fā)行停止請求權(quán)等即屬此類。股東重大事項(xiàng)決策權(quán)是屬 于股東共益權(quán)的一種權(quán)利。 　　第五條 公司從事經(jīng)營活動(dòng)，必須遵守法律、行政法規(guī)，遵守社會(huì)公德、商業(yè)道德，誠實(shí)守信， 接受政府和社會(huì)公眾的監(jiān)督，承擔(dān)社會(huì)責(zé)任。 　　公司的合法權(quán)益受法律保護(hù)，不受侵犯。 　　【釋義】 　　本條是關(guān)于公司經(jīng)營活動(dòng)應(yīng)遵守的事項(xiàng)及公司權(quán)益保護(hù)的規(guī)定。 　　公司是股東為謀求股東利益最大化而設(shè)立的經(jīng)濟(jì)組織?；诠臼且环N社會(huì)組織， 其行為必須遵守一定的社會(huì)秩序，依法經(jīng)營這是對(duì)公司經(jīng)營活動(dòng)的最基本要求。 　　公司的經(jīng)營活動(dòng)應(yīng)當(dāng)維護(hù)社會(huì)公共利益，接受監(jiān)督，履行社會(huì)責(zé)任。同時(shí)公司受法 律保護(hù)的權(quán)利和利益不受任何人侵犯。 　　〖評(píng)析〗 　　基于公司的社會(huì)責(zé)任與商業(yè)組織的本質(zhì)，已刪除了原《公司法》第14條中“加強(qiáng)社會(huì)主 義精神文明建設(shè)”的規(guī)定。 　　針對(duì)公司力量膨脹所帶來的社會(huì)弊端，美國的Dodd教授在1932年的文章中率先提出 公司對(duì)雇員、消費(fèi)者和公眾負(fù)有社會(huì)責(zé)任。引發(fā)了公司的社會(huì)責(zé)任問題的爭論。由于其 復(fù)雜性及其執(zhí)行的困難性，沒有被各國立法所接受，而在美國上世紀(jì)80年代在強(qiáng)調(diào)公司 社會(huì)責(zé)任的“利益相關(guān)者”理論在立法上取得成功。。 　　一般認(rèn)為，公司的社會(huì)責(zé)任是指公司不僅對(duì)股東負(fù)有責(zé)任，而且應(yīng)對(duì)股東之外的雇 員、債權(quán)人、供應(yīng)商、客戶、社區(qū)經(jīng)及公共利益負(fù)有責(zé)任。立法上的這樣規(guī)定有利于預(yù) 防公司濫用經(jīng)濟(jì)力量，有利于保護(hù)利益相關(guān)者的合法權(quán)益。 　　第六條 設(shè)立公司，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)申請?jiān)O(shè)立登記。符合本法規(guī)定的設(shè)立條件的，由公 司登記機(jī)關(guān)分別登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司；不符合本法規(guī)定的設(shè)立條件的 ，不得登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司。 　　法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立公司必須報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)在公司登記前依法辦理批準(zhǔn)手 續(xù)。 　　公眾可以向公司登記機(jī)關(guān)申請查詢公司登記事項(xiàng)，公司登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)提供查詢服務(wù) 。 　　【釋義】 　　本條是關(guān)于公司設(shè)立準(zhǔn)則和公眾查詢公司登記權(quán)利的規(guī)定。 　　第1款規(guī)定我國有限責(zé)任公司或者股份有限公司的設(shè)立條件是法定的準(zhǔn)則主義，只要 符合設(shè)立條件就可直接到公司登記機(jī)關(guān)辦理登記，而不再需要行政審批。第2款是公司設(shè) 立的例外情形，主要適用金融業(yè)、保險(xiǎn)業(yè)、證券業(yè)以及其他特別規(guī)定的行業(yè)公司的設(shè)立 。[其他部門法、特別法] 　　第3款是公眾查詢公司主要登記事項(xiàng)（名稱、住所地、法定代表人、注冊資本、公司 類型、經(jīng)營范圍、營業(yè)期限、公司發(fā)起人的姓名或者名稱、股東構(gòu)成等）的權(quán)利。 　　〖評(píng)析〗 　　公司設(shè)立先后經(jīng)歷了自由設(shè)立、特許設(shè)立、核準(zhǔn)設(shè)立、準(zhǔn)則設(shè)立等設(shè)立主義。準(zhǔn)則 設(shè)立主義是指法律事先規(guī)定設(shè)立要件，符合條件的即可申請登記，登記機(jī)關(guān)并不對(duì)申請 文件進(jìn)行實(shí)質(zhì)性的審查，目前已為多數(shù)國家所采用。 　　這里存在著一些與原我國公司設(shè)立登記（稱開業(yè)登記）不同的是，1、無需行政審批 ，但要與其他部門法相適應(yīng)，如證券法，今后外商投資企業(yè)法律法規(guī)以及登記也需要作 相應(yīng)的修改。2、注冊資本的門檻高低與驗(yàn)資，實(shí)際上工商部門已對(duì)工商個(gè)體戶不作驗(yàn)資 要求。3、對(duì)章程不需要統(tǒng)一格式文本，也沒有備案要求，但仍要提交作為登記文件。 　　[《公司登記管理?xiàng)l例（2005修訂）》] 　　第七條 依法設(shè)立的公司，由公司登記機(jī)關(guān)發(fā)給公司營業(yè)執(zhí)照。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成 立日期。 　　公司營業(yè)執(zhí)照應(yīng)當(dāng)載明公司的名稱、住所、注冊資本、實(shí)收資本、經(jīng)營范圍、法定 代表人姓名等事項(xiàng)。 　　公司營業(yè)執(zhí)照記載的事項(xiàng)發(fā)生變更的，公司應(yīng)當(dāng)依法辦理變更登記，由公司登記機(jī) 關(guān)換發(fā)營業(yè)執(zhí)照。 　　【釋義】 　　本條是關(guān)于公司營業(yè)執(zhí)照及其變更的規(guī)定。 　　〖評(píng)析〗 　　值得注意的是，第2款中所列事項(xiàng)中增加了“實(shí)收資本”一項(xiàng)，這是與出資繳納出資制 度修改相對(duì)應(yīng)的規(guī)定。對(duì)于債權(quán)人、利益相關(guān)者重要的不是注冊資本，而是實(shí)際資產(chǎn)以 及兌現(xiàn)履行能力，這樣規(guī)定有利于了解公司的真實(shí)資本狀況，避免依靠注冊資本不穩(wěn)定 狀態(tài)而作出交易判斷。 　　[《公司登記管理?xiàng)l例（2005修訂）》] 　　第二十二條　公司申請登記的經(jīng)營范圍中屬于法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定 在登記前須經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目的，應(yīng)當(dāng)在申請登記前報(bào)經(jīng)國家有關(guān)部門批準(zhǔn)，并向公司登記 機(jī)關(guān)提交有關(guān)批準(zhǔn)文件。 　　第二十三條　公司章程有違反法律、行政法規(guī)的內(nèi)容的，公司登記機(jī)關(guān)有權(quán)要求公 司作相應(yīng)修改。 　　第二十五條　依法設(shè)立的公司，由公司登記機(jī)關(guān)發(fā)給《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》。公司營 業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。公司憑公司登記機(jī)關(guān)核發(fā)的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》刻制 印章，開立銀行賬戶，申請納稅登記。 　　第八條...
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