員工勞動法手冊
序 言 作為一個普通的公民，我們可能終生都不會遭遇刑事、經(jīng)濟(jì)和一般的民事糾紛，但勞動 法卻關(guān)系到我們每一個人的生活，我們無時無刻不在勞動法的保護(hù)和約束之中；在求職 和就業(yè)中了解基本的勞動法律常識對于維護(hù)我們的合法權(quán)益是很重要的；我們不可能也 沒有必要成為勞動法律專家，勞動法律事務(wù)和勞動糾紛一般事實(shí)清楚，勞動者只是不明 白具體法律適用，勞動法律咨詢對于勞動者是必要、經(jīng)濟(jì)和有效的，勞動者可以判明是 否和如何通過法律維護(hù)個人的合法權(quán)益。 鑒于目前中國勞動立法的嚴(yán)重滯后和勞動法制的巨大混亂，我們一定不能期望法律解決 我們所有的問題，也一定不能期望我們都能從仲裁和訴訟中贏得正義和公平。 員工勞動法手冊 目 錄 1 勞動合同的簽訂 1.1 建立勞動關(guān)系時扣押勞動者的證件合法嗎 1.2 沒有簽定勞動合同就不受《勞動法》保護(hù)嗎 1.3 簽定勞動合同要注意哪些問題 1.4 畢業(yè)生分配就業(yè)中特有的勞動法律事項(xiàng) 1.5 應(yīng)聘外國企業(yè)常駐代表機(jī)構(gòu)工作的特殊性 2 勞動合同的解除 2.1 員工提前解除勞動合同賠償責(zé)任法律分析 2.2 員工辭職應(yīng)當(dāng)履行哪些手續(xù) 2.3 解除勞動合同時的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償問題 2.4 解除勞動關(guān)系后單位扣留人事檔案可以申請勞動仲裁嗎 2.5 事業(yè)單位員工辭職的辦理和糾紛的解決 2.6 員工辭職和北京戶籍法律關(guān)系初探 3 社會保險 3.1 三資企業(yè)應(yīng)該為職工提供哪些社會保險 3.2 職工患病期間的法律規(guī)定 3.3 女職工生育期間的權(quán)益保障 3.4 如何申請失業(yè)保險金 3.5 失業(yè)保險金的領(lǐng)取標(biāo)準(zhǔn) 3.6 工資、薪金個人所得稅的計(jì)算 4 勞動爭議 4.1 勞動監(jiān)察-解決勞動爭議的另一途徑 4.2 如何申請勞動爭議仲裁 4.3 勞動爭議仲裁中的常見問題 5 企業(yè)勞動法律專題 5.1 求職擇業(yè)中的競業(yè)避止和商業(yè)秘密的保護(hù) 全文f熱?1.1 建立勞動關(guān)系時扣押勞動者的證件合法嗎？ 楊律師： 我今年4月份從河北來北京打工，到一家汽車裝飾中心工作時，老板把我的身份證收走， 并且扣發(fā)我第一個月的工資600元作為抵押，講好在離開汽車裝飾中心時還給我，我想問 問老板這樣作合法嗎？ 張瀟峰 小張： 在外省市來京務(wù)工人員中確有少數(shù)違法亂紀(jì)分子利用工作的便利條件，損害用人單位的 利益；同時由于他們流動性較大，不易于管理和索賠，導(dǎo)致個別用人單位在雇傭外省市 來京務(wù)工人員時采取了一些過激的作法，如收取風(fēng)險抵押金、抵押物或扣押身份證等等 ，這樣作都是不合法的；更有甚者，一些犯罪分子利用務(wù)工人員求職心切，收取高額抵 押金后逃之幺幺，造成新的社會不安定因素。 1994年3月4日原勞動部、公安部、全國總工會在《關(guān)于加強(qiáng)外商投資企業(yè)和私營企業(yè)勞動 管理切實(shí)保障職工合法權(quán)益的通知》中規(guī)定"企業(yè)不得向職工收取貨幣、實(shí)物等作為"入廠 押金"，也不得扣留、抵押職工的居民身份證、暫住證和其他個人身份證件。對擅自扣留 、抵押職工居民身份證等證件和收取抵押金（品）的，公安部門、勞動監(jiān)察機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)責(zé) 令企業(yè)主立即退還職工本人"；原勞動部辦公廳在《對"關(guān)于國有企業(yè)和集體所有制企業(yè)能 否參照執(zhí)行勞部發(fā)1994年118號文件的有關(guān)規(guī)定的請示"的復(fù)函》中規(guī)定"國有企業(yè)和集體 所有制企業(yè)應(yīng)當(dāng)參照執(zhí)行上述規(guī)定"。故此，你可以要求老板返還居民身份證和第一月工 資600元，如果老板不予配合，你可向汽車裝飾中心所在地的公安派出所和區(qū)、縣勞動局 的勞動監(jiān)察科投訴協(xié)助解決。(北京人才市場報(bào)) 1.2沒有簽定勞動合同就不受《勞動法》保護(hù)嗎？ 楊律師： 我應(yīng)聘一家公司工作已近兩月，而公司卻根本不提簽定勞動合同的事，我想知道是不是 沒有簽定勞動合同就不受《勞動法》保護(hù)？我該怎樣辦才好？ 劉鋼 劉先生： 您好！類似您這種情況在中、小型企業(yè)還是比較多見，《勞動法》第十六條明確規(guī)定"勞動 合同是勞動者與用人單位確立勞動關(guān)系、明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。建立勞動關(guān)系應(yīng) 當(dāng)訂立勞動合同"；公司在聘用勞動者后不簽定勞動合同是違反法律的。究其原因，一方 面是由于我國《勞動法》實(shí)施時間尚不長，建立勞動雇傭關(guān)系時應(yīng)當(dāng)簽定勞動合同的觀念 尚未廣泛在企業(yè)中建立；另一方面是由于企業(yè)認(rèn)為只要不與勞動者簽定勞動合同，就可 以不受勞動法律的約束，在辭退勞動者時較為便利，并且不必支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。 實(shí)際上這種理解是錯誤的，原勞動部《關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國勞動法》若干問題的 意見》中規(guī)定"中國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟(jì)組織與勞動者之間，只要形成勞動關(guān)系，即勞 動者事實(shí)上已成為企業(yè)、個體經(jīng)濟(jì)組織的成員，并且為其提供有償勞動，適用勞動法。 "；并且在《關(guān)于勞動爭議受理問題的復(fù)函》中規(guī)定"對于事實(shí)勞動關(guān)系當(dāng)事人之間發(fā)生的 勞動爭議，勞動爭議仲裁委員會應(yīng)當(dāng)根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)勞動爭議處理?xiàng)l例》第二 條規(guī)定精神予以受理"；也就是說，即使用人單位不與勞動者簽定勞動合同，勞動者依然 受勞動法律的保護(hù)。 鑒于我國勞動力市場供大于求的局面將長期存在，并且勞動者在求職和就業(yè)時處于弱者 的地位；為了更好地保護(hù)勞動者的合法權(quán)益和進(jìn)一步規(guī)范企業(yè)行為，原勞動部在《違反《 中華人民共和國勞動法》行政處罰辦法》中規(guī)定"用人單位故意拖延不簽定勞動合同，勞動 行政部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令其限期改正"。根據(jù)《違反《勞動法》有關(guān)勞動合同規(guī)定的賠償辦法》中 "用人單位故意拖延不簽定勞動合同，對勞動者造成損害的，應(yīng)當(dāng)賠償勞動者損失" 的規(guī)定，勞動者還可以要求賠償，賠償范圍包括勞動者工資收入損失、勞動保護(hù)待遇損 失和工傷醫(yī)療待遇等損失。 雖然有以上法律的保護(hù)，簽定勞動合同還是很必要的，它可以對勞動內(nèi)容和法律未盡事 宜作出詳細(xì)、具體的規(guī)定；在發(fā)生勞動爭議時也是解決糾紛的重要證據(jù)。您應(yīng)當(dāng)向公司 提出簽定勞動合同，如果公司執(zhí)意不簽，您可以向公司所在地的區(qū)、縣勞動局的勞動監(jiān) 察科投訴；如果公司就此或以后因此而辭退您，您可以向區(qū)、縣勞動爭議仲裁委員會提 請仲裁，要求公司賠償損失。(北京人才市場報(bào)) 1.3簽定勞動合同要注意哪些問題？ 楊律師： 我最近應(yīng)聘到一家公司作財(cái)務(wù)工作，馬上就要簽定勞動合同，想問一問簽定勞動合同要 注意哪些問題？ 周悠梅 周小姐： 你好！勞動合同是勞動者與用人單位確立勞動關(guān)系、明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議，也是 維護(hù)勞動者和用人單位合法權(quán)益的法律保障；社會生活千變?nèi)f化，勞動合同的種類和當(dāng) 事人的情況也非常復(fù)雜，我國《勞動法》只是對勞動合同的原則性、綱領(lǐng)性指導(dǎo)和規(guī)范， 不可能對每個勞動合同都作出詳細(xì)的規(guī)定，況且有些合同條款是無法用《勞動法》加以規(guī) 定的。勞動合同可以對勞動內(nèi)容和法律未盡事宜作出詳細(xì)、具體的規(guī)定，使雙方明了權(quán) 利和義務(wù)，促進(jìn)雙方全面履行合同，防止因違約而導(dǎo)致責(zé)任發(fā)生；勞動合同在發(fā)生勞動 爭議時也是解決糾紛的重要證據(jù)，使用人單位和勞動者解決糾紛更為便利，降低爭議解 決成本和社會耗損費(fèi)用。故此，簽定一份完備、公平合理的勞動合同對于你和公司來說 都很重要。 用人單位和勞動者簽定時勞動合同地位平等，應(yīng)當(dāng)在自愿的基礎(chǔ)上協(xié)商一致。為了提高 簽約效率和節(jié)省簽約勞動量，實(shí)踐中較為常見的是用人單位事先擬好勞動合同，由勞動 者作出是否簽約的決定而不允許改變合同內(nèi)容，也就是簽定格式合同；雖然格式合同中 單方面限制勞動者主要權(quán)利和免除用人單位主要義務(wù)的條款因違反公平和誠實(shí)信用原則 而歸于無效，但勞動者簽約時仍然應(yīng)當(dāng)注意完全理解格式合同的條款內(nèi)容，并對其中的 不合理部分提出異議。 勞動合同的必備條款為：一、勞動合同期限 二 工作內(nèi)容 三 勞動保護(hù)和勞動條件 四 勞動報(bào)酬 五 勞動紀(jì)律 六 勞動合同終止的條件 七 違反勞動合同的責(zé)任；雙方還可以協(xié)商約定勞動合同的補(bǔ)充條款。其中違反勞動合同的 責(zé)任條款比較重要，因?yàn)椤秳趧臃ā泛汀哆`反《勞動法》有關(guān)勞動合同規(guī)定的賠償辦法》規(guī)定 雙方可以協(xié)商約定責(zé)任的認(rèn)定、賠償?shù)姆秶⒂?jì)算方法和承擔(dān)方式，所以由用人單位提 供的格式合同的"霸王條款"常見于此處，一旦發(fā)生糾紛用人單位常常持此"尚方寶劍"提 請仲裁，而使勞動者處于不利的地位。 當(dāng)前我國人才流動比較頻繁，為防止不正當(dāng)競爭，用人單位一般與高級職員在勞動合同 中約定，勞動者在終止或解除勞動合同后的一定期限內(nèi)，負(fù)有保密義務(wù)，不能到生產(chǎn)同 類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)，且有直接競爭關(guān)系的其他單位任職，這是勞動合同中的競業(yè)避 止條款。因?yàn)楦倶I(yè)避止肯定會限制勞動者的職業(yè)自由，直接影響勞動者離開用人單位后 的職業(yè)發(fā)展和經(jīng)濟(jì)收入，所以用人單位應(yīng)向勞動者支付一定數(shù)額的補(bǔ)償費(fèi)，在競業(yè)避止 的年限內(nèi)，補(bǔ)償額一般不低于避止人員原工資的５０％，而且競業(yè)避止的年限應(yīng)當(dāng)適當(dāng) ，一般不超過兩年。勞動者在簽定競業(yè)避止條款應(yīng)特別注意工資補(bǔ)償、避止年限、避止 范圍等，進(jìn)行有效的自我保護(hù)。 還應(yīng)當(dāng)注意：勞動合同約定的試用期是包括在合同期限內(nèi)的，最長不得超過6月；工作內(nèi) 容可以規(guī)定勞動者從事某一項(xiàng)或者幾項(xiàng)具體的工作，也可以是某一類或者幾類工作，但 都要求明確而具體。用人單位不得將勞動合同的法定解除條件列為約定解除條件，借以 逃避用人單位在解除勞動合同時應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償義務(wù)。如果勞動者家庭駐地離工作 單位特別遠(yuǎn)，在合同中還應(yīng)有食宿的解決方案。由于國務(wù)院目前尚未對企業(yè)職工帶薪年 休假制度作出具體規(guī)定，對于企業(yè)高級職員來說，應(yīng)當(dāng)要求在勞動合同中明確。同時用 人單位和勞動者必須依據(jù)法律參加社會保險，這并不是合同所能約定和雙方所能協(xié)商解 決的，但雙方可以就醫(yī)療、養(yǎng)老和人生意外傷害等補(bǔ)充商業(yè)保險訂立相應(yīng)的條款。(北京 人才市場報(bào)) 1.4畢業(yè)生分配就業(yè)中特有的勞動法律事項(xiàng) 北京市澤普律師事務(wù)所 楊東升律師 目前大專院校畢業(yè)生分配在即，學(xué)子們在努力尋找最為優(yōu)越、最能發(fā)揮自身才能的工作 單位，在找到合適的工作單位后需要與工作單位簽定勞動合同或者協(xié)議書，這時畢業(yè)生 需要了解和注意一些大專院校畢業(yè)生分配中的特有勞動法律事項(xiàng)，盡量避免在以后的工 作中發(fā)生不必要的糾紛。 目前很多企業(yè)單位包括北京市的一些國有大型企業(yè)在接收畢業(yè)生時與畢業(yè)生簽定《畢業(yè)生 服務(wù)期協(xié)議書》來代替《勞動合同》，在《協(xié)議書》中只規(guī)定畢業(yè)生定期服務(wù)的義務(wù)和違反約 定時賠償，而不提用人的單位提供的工資標(biāo)準(zhǔn)、工作崗位和工作條件等在《勞動合同》必 備的約束用人單位的條款，其用意非常明顯，就是要達(dá)到既不與畢業(yè)生簽定《勞動合同》 又要通過高額的違約賠償限制畢業(yè)生的辭職；用人單位要求簽定《畢業(yè)生服務(wù)期協(xié)議書》 的依據(jù)是1989年3月2日教育部頒布的《高等學(xué)校畢業(yè)生分配制度改革方案》第14條"高等學(xué) 校畢業(yè)生實(shí)行定期服務(wù)制度。服務(wù)期一般為五年，隨著人事、勞動制度的改革，具體服 務(wù)年限和辦法也可以由用人單位與學(xué)生根據(jù)實(shí)際情況商定"，該《方案》中關(guān)于"定期服務(wù) 制度"僅有的這一條款并沒有規(guī)定畢業(yè)生違反定期服務(wù)賠償責(zé)任；1995年我國頒布實(shí)施《 勞動法》以后企業(yè)實(shí)行勞動合同制，企業(yè)單位與員工勞動關(guān)系應(yīng)當(dāng)由《勞動法》與勞動合同 來調(diào)整，教育部頒布的《方案》本身法律效力很低，畢業(yè)生到企業(yè)工作時與企業(yè)簽定的應(yīng) 當(dāng)是《勞動合同》，而不應(yīng)是《畢業(yè)生服務(wù)期協(xié)議書》。 畢業(yè)生到國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位工作時可以應(yīng)用人單位要求與用人單位簽定《畢業(yè)生服務(wù)期 協(xié)議書》，但畢業(yè)生無論到企業(yè)、國家機(jī)關(guān)還是到事業(yè)單位工作，無論是簽定《畢業(yè)生服 務(wù)期協(xié)議書》或者《勞動合同》，畢業(yè)生提前辭職的賠償責(zé)任不應(yīng)當(dāng)過高，一般不應(yīng)當(dāng)超過 畢業(yè)生年工資；畢業(yè)生在就業(yè)時處于弱者的地位，在約定賠償責(zé)任限制上學(xué)校有責(zé)任綜 合協(xié)調(diào)，保護(hù)畢業(yè)生的辭職權(quán)利的行使，不使畢業(yè)生的權(quán)利與義務(wù)根本失衡，切實(shí)保證 畢業(yè)生以后自由擇業(yè)權(quán)利。 北京市的部分用人單位包括一些國家行政機(jī)關(guān)、事業(yè)單位為了保證畢業(yè)生在本單位長期 工作，還在《畢業(yè)生服務(wù)期協(xié)議書》或者《勞動合同》中約定畢業(yè)生提前解除勞動合同需要 賠償外地生源進(jìn)京安置費(fèi)，有的甚至約定用人單位有權(quán)將畢業(yè)生的戶籍轉(zhuǎn)回畢業(yè)生原籍 或者是學(xué)校所在地。首先，北京市人民政府1999年就停止征收城市容納費(fèi)，目前用人單 位在接收畢業(yè)生時也不需要交納其他任何費(fèi)用，也不存在所謂"外地生源進(jìn)京安置費(fèi)"， 其次，戶籍管理是公安部門的職權(quán)范圍，公安部門依據(jù)國家和北京市政府的法律、法規(guī) 管理戶籍，戶籍的轉(zhuǎn)入轉(zhuǎn)出不是也不應(yīng)當(dāng)是用人單位和畢業(yè)生能通過《畢業(yè)生服務(wù)期協(xié)議 書》或者《勞動合同》來約定的，事實(shí)上北京市公安部門對于用人單位要求將員工戶籍轉(zhuǎn)回 原籍的一概不受理，也還沒有員工辭職就將其戶籍轉(zhuǎn)回原籍貫的先例；所以畢業(yè)生在簽 定《畢業(yè)生服務(wù)期協(xié)議書》或者《勞動合同》時注意不應(yīng)當(dāng)有"外地生...
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