第一節(jié)、引言

　　作者按：本文是為《企業(yè)法律風險防范與控制國際論壇暨2006中國企業(yè)法律顧問年度峰會》事先準備的講稿以及對演講、交流的內(nèi)容事后完善的內(nèi)容。

　　2006年11月8日至10日，筆者赴北京參加了，這純粹是賠錢買吆喝的差使，因為筆者不知天高地厚地以為，只要涉及到風險管理、危機管理場合，就應該有我的聲音，所以貿(mào)然參加，所幸的是在老王賣瓜式的自賣自夸還取得意想不到的效果。回來整理后，拿出來與律師辦界、企業(yè)界的朋友們分享。

　　需要特別說明的是：本文原本是以為企業(yè)家的準備的講稿為基礎改編的，其中有許多只可言傳不可文傳的內(nèi)容，筆者還是盡量用書面語言的形式表達出來了，文字背后的深層次的內(nèi)涵，在待于實踐中朋友心悟。

　　各位朋友、各位嘉賓，大家下午好！

　　非常感謝論壇給我這次機會，在此要特別感謝主持人呂良彪律師，他是我的好朋友，也是我在北京的引路人。

　　本人曾經(jīng)是一名法官，在過十二年的法官從業(yè)經(jīng)歷，也曾在國有銀行中擔任過數(shù)年的法務，然后專職從事律師職業(yè)。在處理大量的案件過程，無論我是法官還是法務，業(yè)或是專職律師，我都感覺自己像個太平間的收尸工、火葬場的焚尸工，天天生活在既成事實的風險中，感覺特別的痛苦與不平，于是就尋思有沒有辦法預防和避免這些風險的發(fā)生和產(chǎn)生，于是順著風險管理的這條路，一路走來至今已經(jīng)有十多個年頭了。這十多年來，我把衣食住行都納入到了風險管理研究的范圍，甚至連對走路、吃飯、騎車、乘車等生活的每一個細節(jié)，都進行思考，尋找著其中最安全的方式，在此基礎上形成了自成一體的以人為本的風險管理體系，我們所面臨的風險其實都源于人、施于人、受于人，風險的既定和擴張往往是因為人出了問題，每一個人的思維模式、行為模式、交往方式?jīng)Q定了其將面臨和承受什么樣的風險和變故，這一切看似沒有規(guī)律，其實一切均有緣數(shù)。

　　為了推銷我的風險管理理念，我來到了深圳。數(shù)年來，我?guī)缀趺磕甓家钊胍粋€行業(yè)的一個企業(yè)，去感受、體驗、認識、處理企業(yè)來自內(nèi)部和外部的方方面面風險，在實踐的基礎上，逐步完善風險管理與控制體系。

　　在來北京的飛機上，我看了《中國企業(yè)家》雜志上有這么一篇名為《為財富辯護》的文章，我就買了仔細看了一下，文中講了田文昌律師、邱代倫、陶武平、劉愛國、錢列陽、張星水、許志永等律師為楊斌虛、周正義、唐萬新、鄭俊懷、戴國芳、孫大午等案件辯護過程的一些花絮。

　　有一些精彩的語錄我順便摘錄了下來，在此與大家一起分享：

　　1、編者：每一個企業(yè)家的倒下，就會有一位律師站起來。

　　2、田文昌律師：在中國，企業(yè)家不相信法律。他們寧可花錢行賄找關系，也不舍不得花錢請律師。

　　現(xiàn)階段中國的企業(yè)家中，不少人有一個特點，舍命不舍財。這有時民導致其落難的致命原因，再有，很多人太相信人際關系而太漠視法律。

　　3、邱代倫律師：兒童在路邊撒尿人家說可愛，如果到了青年期還這么做，人家就說你是流氓了。

　　4、陶武平律師：德隆高管都不是“壞人”，唐萬新個人素質(zhì)很高，企業(yè)整合很成功，他們主觀上不想做反社會的事情，但到最后幾年，德隆就像一野馬，剎不住了。

　　5、劉愛國律師：鄭俊懷案件驗證了中國企業(yè)家的一個大毛病--很多人都是出了事才想到找顧問，沒出事之前他絕對不想和你商量。

　　6、錢列陽律師：戴國芳案件具有非常的典型性。社會轉(zhuǎn)型期是要付出代價，但是讓民營企業(yè)家以身家性命為代價，不公平。我們完全可以再策略些。

　　7、張星水律師：孫大午先生一不小心食用了禁果，這個果子雖然能幫人解渴，但是它卻同時也含有一種毒素。那么，我們究竟是禁止人們食用禁果呢，還是改良果子使它不再帶有毒素從而能夠使人們信用呢？答案顯然是后者。

　　如果法律非要打擊這樣造福百姓的品德高尚的人，那么法律本身就有問題的。應該接受審判的，是僵化的法律體制。

　　下面我們再來分享一組數(shù)據(jù)，據(jù)統(tǒng)計：中國民營企業(yè)的平均壽命只有2．9年，中國每年約有100萬家民營企業(yè)破產(chǎn)倒閉，60%的企業(yè)將在5年內(nèi)破產(chǎn)，85%的企業(yè)將在10年內(nèi)消亡，能夠生存3年以上的企業(yè)只有10%，大型企業(yè)集團的平均壽命也只有7-8年。其中有40%的企業(yè)在創(chuàng)業(yè)階段就宣告破產(chǎn)。在中國每天有2740家企業(yè)倒閉，每小時就有114家企業(yè)破產(chǎn)，每分鐘就有兩家企業(yè)破產(chǎn)。日本企業(yè)的平均壽命為30年，是我們的10倍；美國企業(yè)平均壽命為40年，為中國的13倍。

　　可以想象一下，中國的企業(yè)面臨的是怎樣的風險，每個企業(yè)幾乎在注定的必死無異的規(guī)律中開始的，這一切都是為什么？

　　我們一起來看一下本人最近寫的《懸在中國企業(yè)頭頂上的八顆定時炸彈》暨《中國企業(yè)面臨風險的種類與級別》。
第二節(jié)、企業(yè)面臨的內(nèi)在的風險

　　企業(yè)作為市場經(jīng)濟的主體之一，從其第一天起就面臨著各種各樣的來自內(nèi)部和外部的風險，縱觀企業(yè)的發(fā)展歷程，規(guī)律性地存在著以下幾種風險，并伴隨著企業(yè)的成長歷程階段性發(fā)生作用。

　　一、市場開發(fā)風險

　　這是中國民營企業(yè)面臨的第一大風險，也是所有的企業(yè)從成立第一天起就面臨的問題，尤其是市場經(jīng)濟已經(jīng)相對發(fā)達的今天，市場早已經(jīng)由賣方市場轉(zhuǎn)化為買方市場，任何產(chǎn)品和服務都經(jīng)歷過充分競爭或正面臨著充分競爭的壓力，在供過于求的市場要分上一杯羹，確實得有過人之力與過人之舉，否則就會因為不能及時地被市場接受與容納而淘汰出局。

　　中國民營企業(yè)平均壽命只有2．9年，其中有40%以上在創(chuàng)業(yè)期就死亡，其主要原因就是對市場競爭帶來的增加的風險缺乏心理和物質(zhì)上的準備，對市場開發(fā)成本、營銷成本、人才的積累成本等等根本不作任何考慮，企業(yè)設立后一旦三個月不能賺錢，馬上灰心喪氣，立即關門熄火。

　　根本原因在于準備不足，投資者或經(jīng)營者用“賣方市場”的準備做“買方市場”的事，相當于只備刀槍、不備糧草的軍隊。準備不足是多方面的，其中投資與資本的準備不足，是根本的。

　　英國路偉律師事務所北京辦事處高級項目經(jīng)理莊恩（AaronWard）在本次論壇的主題演講《美國公司律師和公司法務部建設的理念和實踐及中國公司律師如何贏得CEO的重用》中講到，跨國公司的在風險管理的費用僅僅律師費占公司總收入的比例，美國達到了1%，歐洲達到了0．7%，殼牌公司一年的律師費用是23億美金，美孚公司一年的律師費達到25億美金，這在中國的企業(yè)界簡直是一件不可思議的事。

　　二、資本枯竭的風險

　　這是中國民營企業(yè)面臨的第二大風險，世界上沒有一個企業(yè)可以按照理想路徑直接達到預定的目標，因為競爭的存在企業(yè)的發(fā)展的路徑往往是因市場的要求和競爭對手變化而變化，因競爭必然帶來的成本除了開發(fā)產(chǎn)品和提供服務必須的成本外還有以下隨時都在變化的成本：

　　1、市場開發(fā)成本，產(chǎn)品和服務面對市場往往都有被接受與認可的過程，正常的情況下，市場開發(fā)的力度越大，產(chǎn)生回報速度就越快，這需要相當?shù)耐顿Y和資本支撐。對此中小企業(yè)往往準備不足或者根本就沒有準備。

　　2、企業(yè)維護成本，企業(yè)存在一天都需要成本，即使一分錢不賺依然要為企業(yè)的存在付出不變的成本，這也就是所謂的沉沒資本，很多企業(yè)往往是因沉沒資本準備不足而夭折。

　　3、失算或失敗的學費。

　　這是所有企業(yè)死亡的根本原因，當企業(yè)的發(fā)展背離了預定的軌道，在市場上遭遇失算或失敗資本耗盡，再無力東山再起，最后不得不斷氣閉眼。在中國60%的民營企業(yè)在五年內(nèi)倒閉或破產(chǎn)，最后幾乎都是因為這個原因步入死亡。

　　4、其它原因，比如違法犯罪、自然災害、重大責任事故、對外不適當?shù)膿５鹊?，導致企業(yè)毀于一旦。

　　當企業(yè)的資本耗散殆盡，且不能獲得新的注資，當然這個企業(yè)必死無異。

　　三、人才風險

　　其實企業(yè)從成立第一天起就需要各種各樣的專業(yè)的人才，無論從生產(chǎn)服務還是經(jīng)營管理，但是大多數(shù)企業(yè)出于各種原因，往往都是由投資者或老板自己邊干邊學邊積累，如此小打小鬧問題不大，但是企業(yè)一旦要步入規(guī)?；蛘呱蠙n次，馬上就顯得力不從心，馬上招兵買馬，但是市場上從來就沒有招之即來，來之能戰(zhàn)的人才。適用的人才都必然要經(jīng)過一段時間的培養(yǎng)與磨合才能適合企業(yè)的需要。

　　中國民營企業(yè)不愿意為自己需要的人才付出代價、交納學費，結果即使招來的人都是精兵強將，終將會因為能人之間的紛爭不斷，而使企業(yè)陷于內(nèi)耗，一個人才濟濟企業(yè)卻依然業(yè)績平平甚至很快陷于危機，這樣的現(xiàn)象在中國的民營企業(yè)中是比比皆是。

　　原因有：

　　1、企業(yè)不愿意為優(yōu)秀人才支付與其才能相當?shù)某杀荆酝南Ｍ谌鞯娜瞬艅?chuàng)造一流的業(yè)績。

　　2、不愿意為培養(yǎng)適用的人才付出學費，甚至是新老接替過程中因為裂變期導致企業(yè)暫時業(yè)績下滑的代價，無法忍受人才更新過程中出現(xiàn)的陳痛。

　　3、企業(yè)缺乏人才新陳代謝的勇氣和能力。

　　4、神化人才，不允許人才犯錯誤。

　　沒有人才，不會選擇人才，不會經(jīng)營人才，不會善待人才，不給人才以成長和適應的過程，一句話，沒有人才想人才，有了人才不會用人才，這是中國企業(yè)面臨著的一大風險。

　　在五到十年內(nèi)死亡企業(yè)，往往與企業(yè)的人才戰(zhàn)略或策略失敗有關。

　　四、管理、制度、規(guī)則、流程風險

　　企業(yè)發(fā)展大凡經(jīng)歷五年后或者團隊成員接受或超過一百人或者經(jīng)營額或資產(chǎn)超過一億元等完成了原始資本積累后，企業(yè)面臨著嚴重的管理危機，原有的以老板個人為核心，事無巨細一切均由老板說了算的經(jīng)營管理系統(tǒng)嚴重不適應企業(yè)的發(fā)展的需要，管理面臨著系統(tǒng)化、職能化、專業(yè)化、制度化、流程化，企業(yè)從上到下，包括老板本人都得按規(guī)距辦事，企業(yè)就要像手表一樣，設計一個嚴密而精確的運轉(zhuǎn)系統(tǒng)，以確保企業(yè)進行有效的生產(chǎn)、經(jīng)營和管理，以實現(xiàn)預期的目標。

　　很多企業(yè)因為業(yè)績增加了、人員增加了、事務增加了，企業(yè)的經(jīng)營管理模式?jīng)]有改變，所有的事務依然還在壓到老板一個人身上，企業(yè)司系統(tǒng)不完善，內(nèi)部機構不健全，職能不明確，權責不清晰，只要發(fā)生變故一律推給老板親自處理，于是企業(yè)對內(nèi)對外的事務也是按下了葫蘆起了瓢，老板就像個消防隊隊員，天天一大堆的事務要處理，同時還要處理來自內(nèi)部和外部的各種矛盾的紛爭。

　　由于企業(yè)除了老板外其余的人都沒有明確的責任，一個企業(yè)如果99%的人都沒有責任心，風險無處不在，老板縱使有三頭六臂也，七十二變化也終難抵住四處的企業(yè)的船漏。在這種狀況下，不是老板亡就是企業(yè)亡。其中法律風險僅僅是其中的一部分風險。
五、體制和機制的風險

　　我國的公司法定的模式幾乎照搬了西方的公司模式，股東會領導下董事會、總經(jīng)理、監(jiān)事會制，這種模式來自于西方。

　　首先來自于宗教文化，每一個人都是上帝罪惡的孩子，上帝面前人人平等，平等的基礎是因為每一個人都是罪人。

　　其次源自于每人一桿槍，所有的人都必須尊重自己的承諾或公約，否則就會面臨背后一槍的風險。

　　由于這種特殊的歷史背景與文化淵源，西方的公司制度是以愿意服從管理、服從制度、服從法律、遵守承諾的一群人為基礎的。而在中國特權與等級思想源源流長且根深蒂固，傳統(tǒng)的管理模式始終是一群有刀槍的人、一群有權勢的人、一群有財富特權階層對一群手無寸鐵、無權、無錢的人的統(tǒng)治，所以目前公司法法定的模式，成了個一小部分人享受特權和專制的合法袈裟和遮羞布。

　　在以人、財、物為核心的權利本位思想的魔咒的作用下，無論是國企、民企、私企都是在高度集權的領導下，虛設一切監(jiān)督和旁落一切約束。導致公司治理中沒有實質(zhì)性的制衡體制，如此公司成也蕭何，敗也蕭何。

　　這種狀況不改，公司治理中權力失衡和因權力失衡而導致的決策風險無法從根本上解決，因而只要是在中國的土地上由中國人組成的公司，必須設定一票否決權，而不僅僅照搬西方的大民主模式。

　　在股東大會、董事會、經(jīng)營管理活動中必須設定一票否決權，賦予特定的機構、部門或個人一票否決權。從實踐的角度看，萬科公司實行財務經(jīng)理和人力資源部經(jīng)理的一票否決權的做法，值得借鑒。同時也有待于在實踐中進一步完善和發(fā)展，以盡快摸索出具有中國特色的公司治理模式。

　　現(xiàn)有中國的企業(yè)大都面臨或經(jīng)歷的是在實質(zhì)上的集權與專制和形式上的制約階段，因為公司權力大都沒有有效的約束、監(jiān)督與制衡，當公司的發(fā)展到了一定的時候，公司往往會因經(jīng)營管理中的錯誤的決策而讓公司陷于危機或死亡。

　　六、決策風險

　　決策的風險往往是由于信息與資源（技術、人才、管理、資本、品牌、市場等）不對稱造成的，導致企業(yè)去做不該做的事，做沒有能力做的事或者把該做的事做歪了、能做好的事做壞了。

　　決策的內(nèi)容有二：

　　1、 決定做什么。

　　2、 決定由什么樣的人來做什么。

　　決策的風險往往是由于沒有強有力的否決權造成的，這是與第五大風險相輔相成的。

　　海爾集團張瑞敏的“如履薄冰、如臨深淵”經(jīng)典之語，可窺一斑。

　　企業(yè)有限的人力、物力、財力做自己做不到的事、不該做的事、不能做好的事，也是中國企業(yè)面臨的一大風險。

　　七、信念或理念風險

　　信念與理念的風險往往來自于企業(yè)的決策層或企業(yè)家，對自我認識與定位的錯誤的造成的，表現(xiàn)為自我負面的認同和自我設限，最終而淪為資本的奴隸，表現(xiàn)在：

　　1、不想做第一、不愿做第一、不敢做一、放棄做第一。

　　2、企業(yè)不敢或不能設定遠大的戰(zhàn)略和遠景目標。

　　3、企業(yè)有遠大的戰(zhàn)略和遠景目標，但不能制定具體的實施計劃和步驟。

　　4、當資本積累到一定時候（一億至十億以上），被資本嚇破了膽，不懂得充分利用和發(fā)揮資的力量來發(fā)展和成就企業(yè)。而在這個時候，只要把資本懸在空中，就能自動吸引來一流的人才、技術、產(chǎn)品和服務、管理等來成就一流的企業(yè)。而中國的企業(yè)或企業(yè)家，習慣于把強大的資本這只老虎，關在籠子中養(yǎng)虎為患。

　　5、不敢走出家門、不敢走出國門，不敢將資本輸出海外，坐困于病態(tài)的市場中，讓資本害病。

　　6、不敢聯(lián)合，不懂得聯(lián)合，不善利用資本的力量吸引更多的資本，鑄就更大的企業(yè)。

　　7、不懂得回報社會，投資于公益和慈善事業(yè)。

　　8、遠離政治，沒有政治家的眼光與胸懷。

　　八、文化或信仰風險

　　有關企業(yè)文化與信仰的風險，筆者在《中國式管理的魔咒：一個人站著必然有九十九個人跪著》已經(jīng)有了詳細的論述，現(xiàn)簡述如下：

　　人的三大基本欲望，權力的最大化、利益的最大化、交配權的最大化，外加一部《禮記》奠定了中華文明的基礎，從此中國的政治、經(jīng)濟、文化無不被深深地打上“食色性也”以及保障“食色”權力烙印，《禮記》就是維護這個權利的圣經(jīng)。以《周禮》這核心的禮教文化經(jīng)過孔子、孟子等不遺余力的推崇，而成為了儒教，整整影響了中國數(shù)千多年歷史，直至今日依然無處不在。

　　以禮教為核心的中國傳統(tǒng)文化表現(xiàn)為：

　　1、王者天下，也就是《詩經(jīng)?小雅?北山篇》中說的“溥天之下，莫非王土；率土之濱，莫非王臣。”也就是說，普天下的土地與百姓都屬于王者所有，王者對天下的人和物都有絕對的控制權。

　　2、王者之下，權力與利益的分配采用分封制和井田制。分封制即：“天子建國，諸侯立家，卿置側室，大夫有貳宗，士有隸子弟，庶人工商各有分親，皆有等衰。”（《左傳》桓公二年）

　　井田制的典型概括：“公食貢，大夫食邑，士食田，庶人食力，工商食官，皂隸食職，官宰食加。”（《國語·晉語四》）通過分封制授予同盟者以對土地、人的控制權，井田制則是統(tǒng)治階級對普通百姓的利益控制方式，通過人身控制達到利益控制的目的。以后的郡縣制、科舉制，逐步把以血緣關系以核心的分封的主體擴大到社會的精英階層，借助社會精英的力量來完成對百臣民的控制。奴隸社會以人身控制為主、封建社會以財產(chǎn)控制為主，但是人身依附關系的主線依然不變。

　　3、王者之下，均有等級，庶人與女人無權。

　　中國古代等級森嚴的宗法制度的基本內(nèi)容有二：

　　其一是“別子為祖，繼別為宗，繼禰者為小宗”（《禮記·喪服小記》），按照宗法制原則，周王嫡長子有繼承權，其他諸子有的受封為諸侯，有的在畿內(nèi)分得采邑，稱為別子。他們分別在自己的封地內(nèi)建立宗廟和相應的政權機構，分成若干新的別宗，受封的別子實際上成為這些別宗的始祖，他們的封地和爵位也由嫡長子繼承，成為別宗的宗子，相對周天子而言，他們是“小宗”，而在自己的宗族內(nèi)則為族長，是“大宗”。

　　其二為“尊祖敬宗”。尊祖：歷代祖先以始祖為中心，按昭穆制排列，都有一定地位。敬宗：“宗子維翰（~o），宗子維城。”（《詩經(jīng)·大雅·板》）

　　按照宗法制度的組織形式，周王既是普天之下最高的統(tǒng)治者，又是全體姬姓宗族的“大宗”，得到全體宗族的敬仰和支持，故可以鞏固統(tǒng)治。

　　宗法制的特征有：等級森嚴；族權與政權、財權的結合；以血緣關系維護政治關系；適用于同姓范圍。等級森嚴的宗法制度帶來的結果：庶人無權、女人無權，前者為食、后者為色。“三綱五常”、“三從四德”就是最集中的體現(xiàn)。一切都是圍繞著人對人的控制，君對臣的控制、上對下的控制、長對幼的控制、官對民的控制。

　　4、高度的集權與專制，無論是來自政權還是族權，都是以強制、控制、專制、甚至捆綁式的奴役為基本形式，自上而下對社會每一個成員進行無所不在的人身控制。

　　所以說禮教首開中國傳統(tǒng)文化的先河，經(jīng)過以孔子、孟子等代表人物二千多年的推崇和演繹，成就了浩瀚繁雜的中華文明，以禮教為核心的中國傳統(tǒng)文化，既是專制文化也是捆綁文化，施綁者與被綁者的一次又一次的相互強暴與反強暴斗爭，導致政權的一次又一次地不斷更迭，也終究是換湯不換湯不換藥，直到近代才有所改變，但其影響一直源遠流長。中國傳統(tǒng)文化就像一臺巨大的軟件刻錄機，把其文化中各種成分與元素深深地刻錄到一代又一代中國人的大腦里，每一個歷史中的中國人和現(xiàn)實中的每一個中國人都好像是經(jīng)過同一個軟件刻錄過的電腦，中國人的復雜、中國特色的不可捉摸、中國式管理的迷茫、中國律師業(yè)的困惑，無一不是因其強大的影響告成的。

　　每一個中國人對權力的一味的追求、對利益的分封的強烈渴求和事實上處于“井田”中的利益分配的強烈的不滿，森嚴的等級制下人對人捆綁式的奴役和控制，人對人的人身控制、精神控制來實現(xiàn)利益控制，構成了中國現(xiàn)實社會人與人之間關系的基石，這也構成了是中國傳統(tǒng)文化的基石。

　　5、熟人文化，有關中國人的熟人文化，是讓外國人或海外歸來的人覺得最不可思議的一件事。

　　熟人文化說白了就是“自己人”的文化，不是禮教文化的產(chǎn)物，而是部落文化的產(chǎn)物，可以追溯于盤古開天辟地之時，那時陌生人往往都被由于中國的傳統(tǒng)社會是以農(nóng)耕為基礎的，“百里不販樵（木炭）、千里不販糴（糧食），人的活動空間非常有限，知道的人都是在生產(chǎn)生活中經(jīng)常交往的人，而對陌生人則往往當作敵人殺了或當奴隸對待。”當然“面子文化”是則是熟人文化的延伸物，在一個封閉的熟人圈里生活，面子自然就不可能小事，輕則榮譽地位、重則身家性命。

　　當進入等級社會以后，“熟人”的概念則發(fā)生了變化，熟人是指宗法體系某一個階層中的人，宗法體系以外的或特定的階層以下的人，往往都被視為陌生人。也就是說原來的熟人也會因地位的變化，而把原來的熟人當作陌生人。“熟從文化”是對熟人的無原則的包容與遷就，同時意味深長對“生人”的殘忍與無情。熟人文化在中國由來已久，這是中國傳統(tǒng)農(nóng)耕社會的固有產(chǎn)物，根深蒂固到了幾乎不可動搖的地步。

　　文化就是賦予人類生產(chǎn)生活方式及過程特殊的含義，最早來自于圖騰，以后逐步由迷信、宗教、科學。中華民族五千年的文明史中，傳統(tǒng)文化的雛形在有文字記載前已經(jīng)完成，《周禮》也不是應時之作，而是更久遠的歷史的產(chǎn)物，以后的確中國傳統(tǒng)文化只是以其為基礎得以發(fā)揚光大，并在不同的歷史時期、以及在不同的地域傳統(tǒng)文化都呈現(xiàn)出其獨特的表現(xiàn)形式，尤其是在地域文化表現(xiàn)，更是經(jīng)緯分明，在中國民營企業(yè)的成長與發(fā)展過程中更是表現(xiàn)淋漓盡致。

　　歸結成一句話：一個人站著必須要有九十九個人跪著，而且跪著的方式不一樣，一起打江山的兄弟與有著某種特殊親緣與血緣的人，都視為“熟人”和“自己人”，“自己人”可以半跪著或者間隙性跪著或在“陌生人”面前站著，其它人都一律撂進深井，只能老老實實地跪著。

　　支撐一個人站著九十九個人跪著的“王者天下”威嚴的是“分封制”與“井田制”。是中國企業(yè)在發(fā)展過程中必然要經(jīng)歷的一個過程，而且是起點的過程。在這種文化及基因的作祟下，企業(yè)往往是風水輪流轉(zhuǎn)，興也“王”、敗也“王”，成也跪、敗也跪，企業(yè)家被累死、被困死、被斗死、被嚇死是再正常不過的事了。

　　這是和一種被強迫接受的文化，不是自愿接受的文化，所以不可能成為信仰，所以儒教再偉大，也終究成為不了宗教，并為必然要為現(xiàn)代文明所摒棄。

　　文化與信仰的危機是中國企業(yè)一切風險之源，現(xiàn)在最可怕的是一群已經(jīng)歷史松綁的人，找不到自己的精神家園，如果一個企業(yè)不能為員工找到精神歸宿，這樣的企業(yè)終究也不會有永恒的生命力。

　　中國人與生俱來的思維模式、行為模式、交往方式，決定了在中國企業(yè)中怪現(xiàn)象不斷，典型的是：

　　1、沒有等級就沒有管理；

　　2、管理是自己人與外人的戰(zhàn)斗。

　　3、沒有熟人就不會辦事。

　　4、沒錢時做夢都想錢，有錢時連夢都不會做了。（詳見筆者的《中國企業(yè)中的四在怪現(xiàn)象》）。

　　以上是中國企業(yè)面臨的八大內(nèi)在風險，從等級上是由低到高，破壞力也是由小到大，這八大風險就像懸在中國企業(yè)頭頂上的八顆定時炸彈，而且會無一例外地會爆炸，只有被這八顆炸彈炸不倒炸不死的企業(yè)，被種過牛痘的企業(yè)才可能具有風險免疫能力，并最終屹立在世界經(jīng)濟的強企之林。
第三節(jié)、企業(yè)面臨的外在風險

　　一、市場風險包括投資風險與交易風險

　　這是中國企業(yè)面臨著的最普遍的風險，這是因投資或交易的失敗引起的風險，現(xiàn)在企業(yè)界與管理界更多地是強調(diào)是在技術層面上化解與排除這類風險，但這僅僅是治標不治本，就問題的本身來解決問題，往往是用制造問題的方式來解決問題，因為目前我們企業(yè)面臨最大的風險是誠信缺失的風險，這絕對不是技術層面能解決的問題，也不是管理理論能解決的問題。一切都要回到問題的本源來解決，從選擇合適與的交易對象與合作伙伴出發(fā)，人找錯了，一切都錯了，一句話必須找對人做事。

　　二、法律風險

　　法律風險是指違法犯罪行為被查處的風險，由于市場經(jīng)濟欠發(fā)達，法制建設有待于完善，經(jīng)濟秩序不規(guī)范，不正當?shù)慕灰仔袨椋ɑ疑灰祝┏涑庵此普５慕灰谆顒又?，加之由于客觀上存在著“有選擇地執(zhí)法”現(xiàn)象，企業(yè)違法犯罪行為更具有投機性和僥幸性。

　　企業(yè)面臨的風險也是無處不在，而且最大的風險是企業(yè)家面臨的法律風險，所以無論國企還是民企，企業(yè)律師或法律顧問核心就是要構建企業(yè)的防御系統(tǒng)，當然：

　　1、首要的任務是要保障企業(yè)家，企業(yè)的經(jīng)營者、管理者的安全。

　　2、保障企業(yè)的經(jīng)營管理系統(tǒng)與組織的穩(wěn)定、完善與安全。

　　3、制度與流程的安全。

　　4、資本與資產(chǎn)的安全。

　　遺憾的是，面對中國企業(yè)正面臨著的巨大的風險，中國的律師就如同患了小兒麻痹癥似的，除了會打官司以外，別無見長，這也是中國律師不值錢的一個原因。本來訴訟是企業(yè)解決危機與風險最后的選擇，也是最壞的選擇，僅僅是對死亡的交易和投資進行善后處理。

　　這個問題值得中國法律界、律師界的反思。

　　三、政治或政策、政府風險

　　這也是中國企業(yè)最苦澀的一個風險，企業(yè)要想做大做強，勢必要有沒政治的關懷、政策的優(yōu)勢、政府的關心，但是企業(yè)就是企業(yè)，要自身的存在的價值與規(guī)律，既不能拔苗助長，也不能慣子害子，更不能殺雞取卵，竭澤而魚。

　　對此一方面中國的企業(yè)只知道要關懷、要優(yōu)勢、要關心，忘記了這些關懷、優(yōu)勢、關心要為社會做出更多、更有價值的貢獻與回報，而不是巧取豪奪的資本。企業(yè)家由于不能正確處理好企業(yè)、社會、國家三者的利益關系，最后身敗名裂、身陷囹圄者也是屢見不鮮。當然現(xiàn)實中官商之間的關系遠比人們想象的要復雜得多，在此也無法一一道來，但是所有的教訓都告訴人們一個道理，官商之間的關系是有度的，無度必有禍。
第四節(jié)、認識規(guī)則、利用規(guī)則、創(chuàng)造規(guī)則

　　有關企業(yè)面臨的內(nèi)在的外在的風險，理論上說都是可以通過一定的規(guī)則和流程來加以控制、處理與防范，但由于市場經(jīng)濟本身不能產(chǎn)生與市場經(jīng)濟所需要的規(guī)則、制度與秩序，因此企業(yè)就必須在市場經(jīng)濟的環(huán)境中，創(chuàng)設和制定自己需要的處理一切對內(nèi)對外的規(guī)則與流程。所謂的規(guī)則與流程，就是特定的人在一定的時間內(nèi)按照特定的程序與方法對特定的事進行特別的處理，而且一切都必須通過特定的流程與程序來完成。

　　在關企業(yè)面臨的規(guī)則風險，大家可上馬路看一下就知道了，紅綠燈前，闖紅燈的、搶道的，占道的現(xiàn)象在全國各大城市是比比皆是。這正是中國企業(yè)面臨的規(guī)則風險，這就是中國社會的縮影也是企業(yè)面臨的內(nèi)外的秩序印證。

　　中國企業(yè)缺乏自我的規(guī)則與規(guī)范能力，也是中國企業(yè)處處身陷風險而不自知、不自理、不自治的原因，在此筆者與大家分享自己多年來思考與總結的結果。

　　一、規(guī)則的種類

　　規(guī)則的種類很多，內(nèi)容也很廣泛，有法律、規(guī)章、倫理、慣例、約定俗成的習慣以及各種規(guī)章制度及鄉(xiāng)規(guī)民約等等都是屬于規(guī)則的范疇。規(guī)則可以簡單地分為法律規(guī)則和非法律規(guī)則

　　A、法律規(guī)則包括：

　　1、全國人大的頒布的法律，單項法律規(guī)定，我國加入或簽訂的國際公約和條約。

　　2、國務院的行政法規(guī)。

　　3、國務院各部委的部門規(guī)章。

　　4、地方人大或政府的地方性法規(guī)。

　　5、最高人民法院、檢察院、公安部司法解釋。

　　6、省高級法院、檢察院公安廳的解釋、規(guī)定或紀要。

　　7、地方中級人民法院會議紀要或規(guī)定。

　　8、同類案件形成的司法判例，尤其是最高人民法院的公報中公開的案例。

　　B、非法律規(guī)則包括：

　　1、普遍的倫理或道德

　　2、行業(yè)協(xié)會章程或公約

　　3、行業(yè)慣例

　　4、鄉(xiāng)規(guī)民約

　　5、公司章程

　　6、各種規(guī)章制度

　　7、家規(guī)

　　8、其它規(guī)則等

　　以上僅僅是從形式上進行分類，人類社會從無有總的來存在狀態(tài)來劃分有說四種狀態(tài)：

　　1、無規(guī)則

　　2、顯規(guī)則

　　3、潛規(guī)則

　　4、反規(guī)則

　　二、規(guī)則的作用順序

　　現(xiàn)在有兩個問題需要大家來思考：

　　1、 人一生有多少行為是直接受法律來調(diào)整的，一個人一輩子不知道法律不與法律打交道能不能正常生活于現(xiàn)實社會中，為什么？

　　2、 假如把現(xiàn)在的法律，比如計算機軟件條例和著作權法，放到二千年前的春秋戰(zhàn)國時代、三皇五帝時代、原始社會會產(chǎn)生作用嗎，又是為什么？

　　那肯定是無法產(chǎn)生作用，因為缺乏其存在和發(fā)揮作用的社會基礎。

　　哪調(diào)整直接人們行為的規(guī)范是什么，它有什么規(guī)律？

　　順序是：

　　1、個人的認同和習慣

　　2、風俗

　　3、道德規(guī)范

　　4、行業(yè)習慣

　　5、約定或商定

　　6、行業(yè)規(guī)定

　　7、行業(yè)條規(guī)

　　8、部門規(guī)章

　　9、政府命令或條例

　　10、國家法律

　　當然還會有地區(qū)性習俗習慣規(guī)定國際法意義上的習慣、條約或公約間接地作用于人們的生活。這些規(guī)范為什么會產(chǎn)生作用？因為這些規(guī)則能對一個人的：

　　1、生存

　　2、生活

　　3、發(fā)展

　　4、面子（信譽、榮譽）

　　5、自由

　　6、生命

　　等構成影響，所以才會產(chǎn)生約束，這些規(guī)范對動物是不產(chǎn)生作用的，因為他沒有遵守規(guī)范的需要，只對社會中的人產(chǎn)生作用。

　　再往深處想一下，除了這些還有沒有對人的這六大需求產(chǎn)生影響的？

　　答案肯定是有，只要有人群的地方，一個人對另一個人的生存、生活、發(fā)展、面子（名譽信譽）、自由、生命產(chǎn)生影響，尤其是直接地受到生活周圍一群人的影響。

　　這一群人可能是：

　　1、 家庭（父母、兄弟、姐妹、配偶）

　　2、 有親緣的社會關系

　　3、朋友

　　4、鄉(xiāng)鄰

　　5、同事

　　6、領導

　　7、交易對象

　　8、民間或行業(yè)組織

　　9、政府組織

　　10、政治組織

　　除此以外還沒有，總感覺不全面不到位，因為人不僅僅是靠這些在維系生存、生活。

　　還有什么？

　　在所有的影響中，對人影響力最大的，就是生命（身體）和自由的影響，所有法律最高的威懾力都來自于對生命的剝奪。

　　有權對人的生命進行剝奪的人最典型極端的有兩種組織是：

　　一是國家司法機構，二是有組織的犯罪集團。當然個人的極端行為也是對人的生命構成威脅，但相對有組織的犯罪集團來說，作用要小的多、危害性也小的多。

　　所以對個人的6種需要產(chǎn)生極端影響的那一群人還有：

　　1、黑社會組織

　　2、非組織犯罪團伙

　　3、 極端的個人

　　4、 有不正當企圖的且有權有勢的人

　　5、 比自己有能力財力影響的人

　　6、 比自己更野蠻的人

　　7、 有特別需求的家庭、家族成員

　　8、 配偶或外遇

　　9、 特別欲望子女

　　9、 個人邪惡的欲望

　　10、個人不正當?shù)男枨蠛托袨?

　　這十種人特別的要求和需求產(chǎn)生的行為就構成了另兩類規(guī)則，叫做潛規(guī)則和反規(guī)則，在生活中表現(xiàn)為說不清道不明的，沒有任何文字記載的規(guī)則，但實際在現(xiàn)實生活中產(chǎn)生作用的活規(guī)則，由黑到灰、由灰到白，三個層面，最上面的是與主流的法律規(guī)范、道德規(guī)范，最下面的是反規(guī)則，中間就是灰色的潛規(guī)則。

　　在現(xiàn)實生活中，法律的規(guī)則往往是最后的規(guī)則，是建立在其它規(guī)則基礎上的，并在其它規(guī)則無法調(diào)和時才不得訴諸于法。

　　因而在現(xiàn)實生活中不管從事哪個行業(yè)或職業(yè)，都要全面掌握其中真正產(chǎn)生作用的規(guī)則，尤其是潛規(guī)則和反規(guī)則，潛規(guī)則是實際發(fā)生作用的，反規(guī)則是消除一切規(guī)則作用的規(guī)則，就像電腦軟件中的病毒一樣。

　　只有認識了這些規(guī)則，才可能獲得充分的安全保障。
三、如何認識規(guī)則、利用規(guī)則

　　規(guī)則按其產(chǎn)生的過程可分為如下五個階段或狀態(tài)：無規(guī)則、潛規(guī)則、顯規(guī)則、反規(guī)則、超規(guī)則。

　　A、無規(guī)則

　　無規(guī)則是在規(guī)則產(chǎn)生之前存在的一種狀態(tài)，習慣上稱之為無政府狀態(tài)。原因有二：

　　1、社會處于變革時期，對新生事物缺乏認識和了解，而使事態(tài)處于一種自在的狀態(tài)，而非有意識的秩序狀態(tài)。通俗地講簡單地說是法制不健全狀態(tài)，如在改革開往過程中從單計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟發(fā)展的過程中，出現(xiàn)在雙軌制，由于對計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟轉(zhuǎn)變的過程中的規(guī)律和過程缺乏認識，因為就出現(xiàn)了無序的狀態(tài)，倒批文就是典型的代表產(chǎn)物。

　　2、社會激烈的動蕩中，包括戰(zhàn)爭、自然災害、游行、罷工、民族或部落間的沖突、群體突發(fā)性事、重大事故等等。

　　因為原有的秩序被打亂，每一個人都處于沒有安全保障的狀態(tài)下，每個人都為自己的利益和生存，各自為戰(zhàn)，一些好事者或來安分的人就會借此出來滋事、搶劫、殺人、強奸等等。

　　伊拉克戰(zhàn)爭后，薩達姆政府倒臺后，由于沒有一股能統(tǒng)治全國的政治力量，教派之間的各自為戰(zhàn)，到各種社會組織和個人為了自己的利益，各顯神通。

　　卡特里娜巨風襲擊美國后，一向以自由和法制標榜自己的美國，也免不了一時的動亂。

　　無規(guī)則狀態(tài)可以控制與預防，也可以制造和策劃，肇事者往往都是出于個人不可告人的目的，制造混亂使社會局部一時陷于動亂狀態(tài)，混水摸魚。

　　制造事端讓好人成罪人、好官成昏官、貪官，壞人成好人、昏貪官成清官等等。只要策劃和成就有一定影響力的事件，就足可以造成局部的一時的無政府狀態(tài)。

　　B、潛規(guī)則

　　關于什么是潛規(guī)則，吳思在《潛規(guī)則》一書中是這么說的：“潛規(guī)則”是我杜撰的詞。我還想到過一些別的詞，例如灰色規(guī)則、內(nèi)部章程、非正式制度等等，但總覺得不如“潛規(guī)則”貼切。這個詞并不是憑空杜撰出來的，它來源于我的一段生活經(jīng)歷。

　　1983年，我在《中國農(nóng)民報》（現(xiàn)在叫《農(nóng)民日報》）當編輯記者，經(jīng)常閱讀群眾來信。有一封來信說，河南省開封地區(qū)的農(nóng)業(yè)生產(chǎn)資料部門的領導人大量批條子，把國家按計劃分配供應的平價化肥批給了自己的私人關系。他們的“關系”又將平價化肥高價轉(zhuǎn)賣，轉(zhuǎn)手之間，關系就生出了暴利。其實這就是后來人們見慣不怪的利用雙軌制牟利問題，當然違反國家的正式規(guī)定，只是禁止不住。當時我剛從大學畢業(yè)不到一年，見到這等壞事，立刻像堂吉訶德見了風車一樣亢奮起來，在想象中編織出大量的丑惡交易，編排出自己追根尋源、智斗邪惡、鋤暴安良的英雄故事。我急不可耐地邀了兩位同事下去調(diào)查。

　　使我驚訝的是，那些我以為應該掩藏起來的類似賊贓的條子，居然都保存完好，就像機關衙門里的公文檔案，內(nèi)部人似乎也沒有見不得人的擔心--你想看嗎？請吧，這有一大摞呢。而且，哪一層可以批出多少“條子肥”，每一層中誰有權力批多少條子，圈子之外的哪個領導的條子有效，哪個領導的條子不靈，這一切都是有規(guī)矩的。這些顯然不符合明文規(guī)定的事情，內(nèi)部人竟安之若素，視為理所當然。在采訪將近結束的時候，我明白了一個道理，就是中國社會在正式規(guī)定的各種制度之外，在種種明文規(guī)定的背后，實際存在著一個不成文的又獲得廣泛認可的規(guī)矩，一種可以稱為內(nèi)部章程的東西。恰恰是這種東西，而不是冠冕堂皇的正式規(guī)定，支配著現(xiàn)實生活的運行。

　　吳思在《潛規(guī)則》一書中講了：合法傷害權、貪官怕刁民、公平是有等級的、擺平違規(guī)者等，主要都是講的官場的是潛規(guī)則，現(xiàn)實生活中潛規(guī)則無處不在。而實際上每個地方、每個部門、每個行業(yè)、每個職業(yè)、每個人都有自己辦事的只可意會不可言傳的規(guī)則。

　　潛規(guī)則一般來說都帶有原始角力或巧取豪奪的因子，潛規(guī)則的基礎是：

　　1、 人生來都是自私的。

　　2、人生來是不平等的。

　　3、人為財死、鳥為食亡。

　　4、一切都可以交易。

　　5、生命是有價格的，平等是有等級的。

　　6、力大為王、勢力決定財富。

　　7、不說假話辦不成大事，相信欺騙就是力量。

　　8、人怕強、鬼怕惡。

　　9、先下手為強、先下手為富。

　　10、戰(zhàn)爭和毀滅創(chuàng)造一切。

　　潛規(guī)則往往是叢林法則的結果，是由人類來自動物的本能和天性欲望和力量的角逐中的平衡利益的規(guī)則，而且主要是利益規(guī)則。往往帶有消極和負面的成份比較多，但正因為有它的存在，才孕生出了人類文明的規(guī)則--顯規(guī)則。

　　C、顯規(guī)則

　　顯規(guī)則是一所有的可以用語言文字來表達的，有明確的權利義務和行為指向或趨向的規(guī)范，它直接告訴別人該做什么、不該做什么、怎么做，以及做與不做的后果，就是前文說到的法律和非法律規(guī)則。

　　顯規(guī)則是人類走向文明和進步的結果，也是社會文明和進步的標志。但是由于顯規(guī)則往往都過于抽象化或理想化，也都是以人類社會某種假定或理由的狀態(tài)為模板制定出來的，是現(xiàn)實中潛規(guī)則與理想狀態(tài)的下的規(guī)則作用的結果。所以一切的法律規(guī)則最終也都得依賴于潛規(guī)則的力量，通過利益的力量得以實施和執(zhí)行，不能結合的法律規(guī)則往往就是沒有現(xiàn)實基礎的規(guī)則，沒有生命力。這就是所謂“法律木乃伊”。

　　所有的成熟的法條，司法機關、執(zhí)法部門除了有一套行之有效的規(guī)程外，還有一套只可意會、不可言傳的潛規(guī)則。剛剛步入工作崗位的律師、法官、檢察官以及行政執(zhí)法機關工作人員，除了學習技能積累經(jīng)驗外，最重要的一項工作找出工作中的潛規(guī)則，否則寸步難行。

　　顯規(guī)則正面的作用和意義不用分說，尤其是法律因為有國家強制力的保證作為后盾，是各種規(guī)則中最有力量的規(guī)則，但由于顯規(guī)則過于講究程序和嚴謹，在現(xiàn)實生活中的盲區(qū)也非常明顯，法律不是萬能的。

　　不被查處的違法行為就不是犯罪，沒有被查處的違法者就不是罪犯，這條規(guī)則讓許多的違法犯罪分子逍遙法外，同時也就會有很多被不法行為侵害的人，權益得不到法律應有的伸張、保護以及應有的補償。

　　法制的文明是社會進步的象征，也是社會文明的標志，整體是由全社會的每一個人道德水準和法律意識決定的，歸根到底是由全體公民的自覺行動來維護法律和社會的公共秩序，

　　多尊重人、尊重客觀事實、尊重法律、尊重規(guī)則、尊重程序。所有的規(guī)則只有轉(zhuǎn)化為程序才有價值和意義，所以程序的嚴謹和效力高于一切，這是現(xiàn)代法制文明的要求，在實際工作中，律師就是要幫助當事人把所有的規(guī)則編制成流程或操作程序，這才是律師最有價值、最有意義的核心工作，起草合同、協(xié)議、章程等工作，其實是為當事人編制一個可操作性的交易、交往和自我保護的程序和流程，重在可操作性。

　　我國目前的法制狀況是，法律規(guī)則往往要消耗大量的力量去消除潛規(guī)則的負面的作用，如果斗不過潛規(guī)則，制定的法律就會面臨被架空的可能。面對這樣的現(xiàn)狀，律師在其中大有作為。

　　D、反規(guī)則

　　只要是規(guī)則就和象棋一樣，靜態(tài)的時候是不會發(fā)生作用的，但一旦啟動規(guī)則程序或法律程序起來，在執(zhí)行的過程中每一環(huán)、每一步、每一節(jié)大都或多或少地有破解和規(guī)避之法。就與電腦軟件的病毒一樣，生生不息。所謂的破解和規(guī)避之法，就是反規(guī)則。

　　所有的規(guī)則都必須經(jīng)歷反規(guī)則的考驗和洗禮，而且要不斷地制定新的規(guī)則來加以完善和發(fā)展，這種正規(guī)則與反規(guī)則的較量是一個永無止境的過程。

　　法庭上控方與辯方的針鋒相對，談判桌上雙方的你來我往，往往都是立與破之間的游戲，最后看誰高明。

　　E、超規(guī)則

　　超規(guī)則其實就是規(guī)則的再創(chuàng)造，所有的規(guī)則經(jīng)過在現(xiàn)實生活中的運用以及在各種規(guī)則的沖突、融合過程中都會出現(xiàn)變異和創(chuàng)新，再規(guī)則就是在變異和創(chuàng)新的基礎重新選擇和組合規(guī)則，在立法上表現(xiàn)為法律的修改、補充、解釋等等。

　　四、企業(yè)在規(guī)則游戲中的作用

　　企業(yè)是市場主體也是社會獨立主體，是規(guī)則的游戲者也制定者，必須要有識別規(guī)則、利用規(guī)則、平衡規(guī)則、重組規(guī)則、創(chuàng)造規(guī)則、規(guī)避或化解規(guī)則。

　　其中創(chuàng)造規(guī)則是企業(yè)最有創(chuàng)造性的工作，也是最有挑戰(zhàn)性的工作，也是最有意義的一項工作。

　　企業(yè)是財富的創(chuàng)造者也是社會關系的創(chuàng)造者。社會的發(fā)展決定人與人之間的交往和關系越來越發(fā)達、越來越復雜，無論是個人還是企業(yè)公司等社會組織，為了求得更廣闊的生存和發(fā)展空間，必然要追求安全、合法的生活，以互聯(lián)網(wǎng)為代表的技術革命帶來的對社會生活的改變，完全改變了人們的生產(chǎn)和生活方式，新生產(chǎn)關系和生活方式的大量涌現(xiàn)，人們必然會對未知領域進行規(guī)則和規(guī)范，企業(yè)是社會生產(chǎn)力最活躍的力量，在新的生產(chǎn)方式面前必然要首先對生產(chǎn)關系進行調(diào)整、改變和創(chuàng)造。

　　企業(yè)不管大小都是社會的一部分，也是社會中的一個小社會，因而企業(yè)必須要有自我規(guī)則規(guī)范的能力，必須要有一個完善和自治機制和自我管理系統(tǒng)。市場上的風險是客觀存在的，但未必會必然作用于某個特定的企業(yè)，只要有完善的識別系統(tǒng)，預警系統(tǒng)、應激處理系統(tǒng)，緊急處置系統(tǒng)，風險往往都是可以規(guī)避或者及時處理，將損失降到最低。
第五節(jié)、律師如何利用規(guī)則的力量為企業(yè)服務

　　律師如何為企業(yè)服務，還是從一個腦筋急轉(zhuǎn)彎的故事說起吧。有一位皇帝因為征戰(zhàn)瞎了一只眼，瘸了一條腳，還是個禿頭。但他卻想要為后人留下一幅畫像作為傳世之作，就下令全國的畫師來為他作畫，結果很多畫師都被殺人，原因當然是有的皇帝按真實的模樣畫，或者把他畫成一個四肢健全、英俊的美男，當然這都不是皇帝想要的。但是有一位畫師畫像，不僅令皇帝非常滿意，并獲得了重獎。這位畫師是這樣畫的，皇帝頭戴草帽，單腳跪地，正舉著一支槍向遠處瞄準呢，這幅畫既掩飾了皇帝所有的缺陷同時又把皇帝的英勇善戰(zhàn)表達出來了。如此聰明的畫師能不獲獎嗎？

　　律師是一個聰明人的職業(yè)，在中國做律師為企業(yè)服務、擔任企業(yè)的法律顧問的學問也都在這個故事中了。

　　1、律師首先是一名設計師，根據(jù)企業(yè)的自身的、行業(yè)的、地域的、歷史的、文化的特殊等情況有針對性地設計出最適合企業(yè)需要的處理各種對內(nèi)對外關系的規(guī)則，關系的規(guī)則是一群人的關系規(guī)則，因為人與人之間的不同，而使具體的關系規(guī)則有所差異和不同，有時一套規(guī)則僅僅是因為是針對某一個人的特殊情況而制定的。在處理具體的人與人之間的關系上，普天下沒有放之四海而皆準的方法與模式，因人而異、因事而異、而時而異，問題的關鍵僅僅是要紛繁復雜的關系中找到一個可以測量、衡量、調(diào)整、協(xié)調(diào)、控制、平衡的杠桿來，正如市場關系再復雜，國家僅僅是利用利率、稅收等經(jīng)濟杠桿來調(diào)控一樣。

　　從企業(yè)的權力機構、決策、執(zhí)行機構，甚至每一個部門都必須有針對性找到可以進行考核、評定、調(diào)控的杠桿來，在此基礎上再來完善各種規(guī)章制度、程序、流程，這樣企業(yè)才會有活的靈魂和內(nèi)在的生命力。

　　這是企業(yè)管理的學問所在，也是風險管理的全部學問所在。

　　2、其次律師是企業(yè)的立法者，流程的制定者，企業(yè)的內(nèi)在的機制、權力產(chǎn)生與分配的基礎、原則與規(guī)則，經(jīng)營管理活動過程中各種關系的度量衡設定與限定，都要在深入企業(yè)考察的基礎上加以確定。為企業(yè)修制立章是律師核心的工作之一。

　　3、律師是企業(yè)對內(nèi)對外關系的協(xié)調(diào)者，人與人之間關系最大的特點，就是可變性或可塑性，人與人之間的關系可以根據(jù)需要來設定或改變，人與人之間的關系如果隨心所欲發(fā)展，就像水流一樣，如果沒有河道引領，必然會泛濫成災。

　　善于根據(jù)需要改變特定事件的性質(zhì)與關系的性質(zhì)，這也是律師應具有的看家本領，如果沒有這種能力與素養(yǎng)，這樣的律師顯然是不合格的。

　　4、律師是企業(yè)的警察，必須要有偵查、創(chuàng)設、提煉、固定法律事實（合法的證據(jù)）的能力，對某些特定的事件或行為需要正面固定，對某些特定的事件或行為需要進行負面的固定，這一切根據(jù)企業(yè)的需要來定。

　　上文講到，律師為企業(yè)服務，核心的問題是保障和保護人的安全，尤其是企業(yè)家的安全，其次才是組織與系統(tǒng)的安全、制度與流程的安全，資本、資產(chǎn)、投資、交易的安全等。律師必須要厘清這個工作的輕重緩急與先后順序。

　　作為企業(yè)的法律顧問還要注意以下問題：

　　1、選對人做事最重要，很多的企業(yè)不要法律顧問，只是出了問題找律師。這樣的企業(yè)只能從資產(chǎn)維護的安全，其實也就是幫企業(yè)打官司就可以了，適當給些法律意見。中國企業(yè)發(fā)展的階段性，決定大部分企業(yè)只能以這種方式為其提供服務。

　　2、要能參與或影響決策，否則法律顧問是很難做好。當然參與決策是企業(yè)法律顧問的這一種能力，更是一種資格，這種能力與資格是別人不能給的。

　　3、要善于會編制流程，一切制度與規(guī)則都必須化作可操作的流程才在價值。中國的企業(yè)需要起碼不少于兩套流程，比如合同管理就必須要有兩套流程，正常流程與非正常流程，把所有的格式分解并融于流程中，否則只會照搬法條與格式合同的律師是不受企業(yè)與業(yè)務員歡迎的。（見筆者的《格式合同在現(xiàn)實生活中的運用》、《從法律顧問到管理顧問的蛻變》）。

　　4、不要盲目把企業(yè)引入空白地帶、有爭議的領域或邊緣地帶，尤其是訴訟在理論界與實踐中有爭議或者未有定論的，或者用協(xié)議的形式明確或者規(guī)避，千萬不能呈“唐詰訶德”之勇，以自己的理論功底或?qū)W術功夫代替實踐。

　　5、充分發(fā)揮律師的智慧與搏弈專業(yè)技能，善用技術、技能與技巧。
第六節(jié)、尾言

　　世界是有規(guī)則的，世界上最有力量的是規(guī)則，永遠不變的也是規(guī)則，因為有規(guī)則世界才會有平靜地存在，大到宇宙與星系，小至細胞與原子，包括生命本身，都是按照特定的組織按照特定的規(guī)則和流程在進行各種運動。

　　企業(yè)是人造的社會組織，既有生物性，也有社會性，更有物質(zhì)性，但是核心的規(guī)則是人與人之間的關系規(guī)則，企業(yè)深處風險與混亂之中，是沒有形成可以與環(huán)境和諧對接與對話的規(guī)則和流程，首先是因為自身混亂和無序造成的，規(guī)則的不對稱，導致企業(yè)來能與環(huán)境和諧相處，不能在市場競爭中獲得優(yōu)勢，最后被外在的規(guī)則打敗，是企業(yè)死亡的根本原因。

　　規(guī)則的力量在于其可利用流程來駕馭一切力量，對此，律師可以大有作為。

　　邱旭瑜律師

　　附注：有關本文中引用的文章，只要輸入文章的標題，在網(wǎng)絡上隨處都可以找到。

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